目前,世界經(jīng)濟形勢復(fù)雜,強勁持續(xù)復(fù)蘇并不可能,中國也需對經(jīng)濟的長期疲軟做好準備,而中國的中小企業(yè)面臨的經(jīng)營環(huán)境當然也不容樂觀。因此,中小企業(yè)在經(jīng)營中更要防范風(fēng)險,否則,帶來的可能是滅頂之災(zāi)。在中小企業(yè)的經(jīng)營實踐中,很多行為都會引發(fā)法律風(fēng)險,所以,企業(yè)要想長遠經(jīng)營,應(yīng)當防范法律風(fēng)險。法律風(fēng)險是指在法律實施過程中,行為人的違法行為可能引發(fā)的刑事責(zé)任、行政責(zé)任、民事責(zé)任。在特定條件下,一些灰色行為和合法行為同樣也能引發(fā)法律風(fēng)險。比如,在買賣合同中,對質(zhì)量、驗收等一些條款的約定不明確,這些合法條款同樣導(dǎo)致了法律風(fēng)險。一般情況下,中小企業(yè)經(jīng)營中的常見的法律風(fēng)險可以歸納為三類:一是用工風(fēng)險;二是商業(yè)秘密風(fēng)險;三是合同風(fēng)險。
一、用工風(fēng)險
1、用人單位以口頭或其它形式約定試用期而未簽訂勞動合同的法律風(fēng)險。該做法是違反法律規(guī)定的,在發(fā)生勞動爭議時往往會處于被動地位而導(dǎo)致敗訴。 勞動部在《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第十八條規(guī)定,勞動者被用人單位錄用后,雙方可以在勞動合同中約定試用期,試用期應(yīng)包括在勞動合同期限內(nèi)。《勞動合同法》第十九條第四款規(guī)定:試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。根據(jù)該規(guī)定,我們可以知道試用期存在的前提是勞資雙方簽訂了勞動合同,試用期存在于勞動合同期限中,雙方?jīng)]有訂立勞動合同,試用期當然不可能存在。防范該法律風(fēng)險的最低成本途徑是起草并簽署合法的勞動合同。
2、試用期內(nèi)不為員工繳納社會保險費的法律風(fēng)險。這是實踐中很多用人單位的習(xí)慣性做法,如果在試用期出現(xiàn)工傷、重大疾病等想不到的情況因沒有購買工傷保險和醫(yī)療保險,由企業(yè)承擔(dān)責(zé)任,小型企業(yè)將面臨難以承擔(dān)、破產(chǎn)關(guān)閉的可能。 防范措施是對營銷人員流動性大的職位可以簽署代理合同和承攬合同,對一些相對穩(wěn)定的職位快速考核,降低工資基數(shù),提高各種考核獎金,依法購買社會保險。
3、規(guī)章制度程序與實體不合法的法律風(fēng)險。規(guī)章制度是用人單位的內(nèi)部“法律”,貫穿于用人單位的整個用工過程,是用人單位行使管理權(quán)、合同解除權(quán)的重要依據(jù)。沒有規(guī)章制度,公司的管理將會陷于困境。
用人單位依法制定的規(guī)章制度,勞動者嚴重違反的,用人單位可解除勞動合同。而不合法的規(guī)章制度,在仲裁或訴訟中不能作為審理勞動爭議案件的依據(jù)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十九條的規(guī)定,規(guī)章制度必須符合“民主程序制定”、“合法”、“公示”三個條件,才可作為人民法院審理勞動爭議案件的依據(jù)。按照《勞動合同法》第八十條規(guī)定,規(guī)章制度違反法律、法規(guī)規(guī)定的,由勞動行政部門責(zé)令改正,給予警告。給勞動者造成損害的,應(yīng)當承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)《勞動合同法》第三十八條規(guī)定,用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定,損害勞動者權(quán)益的,勞動者可以解除勞動合同,用人單位需支付經(jīng)濟補償金。 綜上,防范這種法律風(fēng)險的措施是在勞動合同法的框架下制作出符合本公司利益的規(guī)章制度,對違反勞動合同法的條款要全部進行修訂。 4、用人單位未履行入職告知義務(wù)的法律風(fēng)險。《勞動合同法》第八條規(guī)定,用人單位招用勞動者時,應(yīng)當如實告知勞動者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動報酬,以及勞動者要求了解的其他情況;用人單位有權(quán)了解勞動者與勞動合同直接相關(guān)的基本情況,勞動者應(yīng)當如實說明。
用人單位如實告知是主動義務(wù),即使勞動者不提出要求也得主動告知。實踐中用人單位往往會忽視這個主動告知義務(wù),導(dǎo)致發(fā)生“欺詐”的敗訴風(fēng)險。防范操作實務(wù)中,從舉證角度考慮,用人單位應(yīng)當以書面形式告知勞動者,并保留相關(guān)證據(jù),告知條款可在入職登記表中或勞動合同中進行設(shè)計。 二、商業(yè)秘密風(fēng)險。 商業(yè)秘密,是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益,具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。
商業(yè)秘密關(guān)乎企業(yè)的競爭力,對企業(yè)的發(fā)展至關(guān)重要,有的甚至直接影響到企業(yè)的生存。每個企業(yè)都有自己的商業(yè)秘密。目前的狀況是我們自己對自己企業(yè)商業(yè)秘密的漠視,對于員工跳槽帶走客戶資料束手無策,對自己先進的營銷模式到處宣揚,很大程度上自食苦果。商業(yè)秘密糾紛進入訴訟階段原告的舉證特別困難,調(diào)查成本太高。 1、在企業(yè)起步階段,企業(yè)可以通過簽訂保密協(xié)議,競業(yè)限制,在勞動合同中專門設(shè)置保密條款或保密附件,同時對員工進行商業(yè)秘密教育的法律宣傳,增強員工尤其是管理人員的保密意識,明確告訴員工侵犯公司的商業(yè)秘密是違法行為,情節(jié)嚴重的或?qū)е路缸。做好配套的獎勵與處罰制度。 2、在企業(yè)發(fā)展到穩(wěn)定的規(guī)模,經(jīng)濟相對寬裕,開始建立健全商業(yè)秘密保護制度,在員工招聘時簽署保密協(xié)議、應(yīng)聘人員商業(yè)秘密調(diào)查表,不侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)保證書,就職和崗位調(diào)動時簽署崗位保密協(xié)議,離職保密承諾書、崗位宣誓書,離職的時候簽署離職員工調(diào)查表,離職員工資料清退單,離職保密協(xié)議。建立基本的商業(yè)秘密監(jiān)督、使用制度,制作商業(yè)秘密確認登記表、商業(yè)秘密使用申請表、商業(yè)秘密使用登記表、商業(yè)秘密密級變更申請表、商業(yè)秘密解密申請表、商業(yè)秘密保護建議書、商業(yè)秘密文件交流的保密聲明、對他人商業(yè)秘密的保密聲明。 3、在企業(yè)成長期后,全面步入正軌,內(nèi)部管理、運營已經(jīng)規(guī)范,大量的技術(shù)信息產(chǎn)生,競爭對手會刺探企業(yè)的信息和商業(yè)秘密,這時需要對一些核心的技術(shù)和核心的資料信息要重點保護,確保自身的商業(yè)秘密安全,這時需要企業(yè)建立專門的商業(yè)秘密管理部門,由專門的管理機構(gòu)來梳理龐雜的信息并建立完善的保密制度、如商業(yè)秘密管理辦法或者商業(yè)秘密管理規(guī)章、和勞動合同法配套的文件,在開發(fā)新項目時,建立項目開發(fā)保密制度,在對外交流時要落實對外交流保密制度,對企業(yè)合同要進行加密。對商業(yè)秘密相關(guān)的報廢文件記得全面粉碎。
4、在企業(yè)發(fā)展的任何階段,計算機里的商業(yè)秘密文件加密和保密制度要貫穿在企業(yè)商業(yè)秘密保護的全部過程,要掌握計算機文件粉碎、文件加密技術(shù),計算機密碼進入、計算機設(shè)置定時鎖定,文件名偽裝,安裝專業(yè)的歷史記錄程序,計算機與網(wǎng)絡(luò)設(shè)備交外部人員修理時,存儲設(shè)備拆卸,還有在必要時拆除刻錄設(shè)備和接口,防止文件泄露。 三、合同風(fēng)險
企業(yè)合同法律風(fēng)險主要體現(xiàn)在應(yīng)收賬款的法律風(fēng)險上。企業(yè)應(yīng)收賬款是企業(yè)因?qū)ν怃N售等而向相對單位應(yīng)當收取的款項。中小企業(yè)的利潤很低,當壞賬超過25%時,已經(jīng)危及到企業(yè)的生死存亡。 企業(yè)應(yīng)收賬款法律風(fēng)險的規(guī)避先要從客戶評估開始,在和客戶簽約前要對客戶進行財務(wù)狀況與信譽資料調(diào)查,對客戶的信用做評價,控制應(yīng)收賬款規(guī)模。把收款責(zé)任落實到簽約人員,并對其以收款進行績效考核,完善合同的約定,尤其注意的是主體適格,和糾紛處理方式和管轄的約定,欠賬出現(xiàn)后要用律師函催收,確定是壞賬時馬上起訴,方便的時候要做好財產(chǎn)保全。 總之,中小企業(yè)法律避險是企業(yè)管理的一部分,中小企業(yè)應(yīng)當把企業(yè)戰(zhàn)略、公共關(guān)系、人力資源、市場營銷,品牌建設(shè)全面跟上,全面聯(lián)動,綜合實施,才能起到良好的作用。
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