如何防范連鎖加盟經(jīng)營中的法律風險

 

    

連鎖加盟是商業(yè)特許經(jīng)營的一種俗稱，近年以來特許經(jīng)營這種新型的經(jīng)營方式以其自身內在的特點占有了眾多經(jīng)營者，在我國的商貿、流通、餐飲、服裝、電子、服務等行業(yè)成為主要的經(jīng)營方式。但是觀察我國的特許經(jīng)營發(fā)展的現(xiàn)狀，可以發(fā)現(xiàn)國內眾多的特許經(jīng)營企業(yè)遭遇經(jīng)營危機，遭受重大損失的鮮活的案例，由于特許經(jīng)營法律規(guī)定較少，一些企業(yè)利用法律漏洞欺騙加盟者，造成社會資源的浪費和不穩(wěn)定因素，特許經(jīng)營企業(yè)究竟存在哪些法律風險，需要加盟時特別關注。現(xiàn)在此將有關法律風險提出來給參與加盟者提示，以增強防范，減少風險，利于市場步入正常的法律秩序。
    商業(yè)特許經(jīng)營是指擁有注冊商標、企業(yè)標志、專利、專有技術等經(jīng)營資源的企業(yè)，也就是特許人，通過訂立合同，將其擁有的這些經(jīng)營資源許可其他經(jīng)營者也就是被特許人使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營模式下開展經(jīng)營，并向特許人支付相應費用的經(jīng)營活動。由于特許經(jīng)營的核心是無形資產(chǎn)的輸出，一個特許人往往有為數(shù)較多的被特許人，特許人和被特許人之間信息不對稱，潛藏著較大的風險，目前特許經(jīng)營在快速發(fā)展中存在的一些突出問題是：一些從事特許經(jīng)營活動的特許人不具備相應的條件；特許經(jīng)營活動不規(guī)范，市場秩序較為混亂；特許經(jīng)營活動當事人特別是被特許人的合法權益得不到有效保障；以特許經(jīng)營名義進行欺詐等違法犯罪活動也時有發(fā)生。
    2007年5月1日國務院《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》實施，該條例的實施將對整個特許經(jīng)營行業(yè)產(chǎn)生重大的影響，同時也將影響到特許經(jīng)營權公司的發(fā)展與經(jīng)營，在從事特許經(jīng)營權授予時須格外注意，當然也提醒加盟商了解相關法律規(guī)定，不要盲目燒錢。

 特許行業(yè)的法律風險主要是一年兩店、強制備案、信息披露、經(jīng)營報告制度、書面強制條款。
    一、《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》屬于國務院行政法規(guī)

   根據(jù)《立法法》規(guī)定，《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》屬于國務院行政法規(guī)，其法律效力要大于商務部的《特許經(jīng)營管理辦法》，條例可以成為法院審判的法律依據(jù)，違反該條例的規(guī)定直接導致合同的無效被撤銷或者解除。
    二、條例明確了特許權人的資格和條件：
    1、擁有注冊商標、企業(yè)標志、專利、專有技術等經(jīng)營資源（雖然有些特許企業(yè)的格式合同訂立的是商標而非注冊商標，但條例規(guī)定為注冊商標的，要依據(jù)條例規(guī)定，非注冊商標不能成為特許加盟的成熟條件）。
    2、擁有成熟的經(jīng)營模式；
    3、具備為被特許人持續(xù)提供經(jīng)營指導、技術支持和業(yè)務培訓等服務的能力；
    4、擁有至少2個直營店；
    5、經(jīng)營時間超過1年（俗稱一年兩店的硬性條件）；
    不具備上述條件從事特許經(jīng)營業(yè)務的，可能直接導致特許經(jīng)營合同的無效；不具備第4、5條的，還會受到行政處罰，由商務主管部門責令改正，沒收違法所得，處10萬元以上50萬元以下的罰款，并予以公告。
    三、條例規(guī)定了強制備案制度
    從事特許經(jīng)營的企業(yè)，必須在首次訂立特許經(jīng)營合同之日起15日內，依照本條例的規(guī)定向商務主管部門備案。在省、自治區(qū)、直轄市范圍內從事特許經(jīng)營活動的，應當向所在地省、自治區(qū)、直轄市人民政府商務主管部門備案；跨省、自治區(qū)、直轄市范圍從事特許經(jīng)營活動的，應當向國務院商務主管部門備案。
　　根據(jù)特許經(jīng)營權備案登記規(guī)定，特許人向商務主管部門備案，應當提交下列文件、資料：
　　(一)營業(yè)執(zhí)照復印件或者企業(yè)登記(注冊)證書復印件；
　　(二)特許經(jīng)營合同樣本；
　　(三)特許經(jīng)營操作手冊；
　　(四)市場計劃書；
　　(五)表明其符合本條例第七條規(guī)定的書面承諾及相關證明材料；
　　(六)國務院商務主管部門規(guī)定的其他文件、資料。
　　特許經(jīng)營的產(chǎn)品或者服務，依法應當經(jīng)批準方可經(jīng)營的，特許人還應當提交有關批準文件。
    未經(jīng)備案登記的，由商務主管部門責令限期備案，處1萬元以上5萬元以下的罰款；逾期仍不備案的，處5萬元以上10萬元以下的罰款，并予以公告。本條例施行前已經(jīng)從事特許經(jīng)營活動的特許人，應當自本條例施行之日起1年內，依照本條例的規(guī)定向商務主管部門備案；逾期不備案的，依照上述規(guī)定處罰。
　 四、條例規(guī)定了強制信息披露制度

    特許人應當在訂立特許經(jīng)營合同之日前至少30日，以書面形式向被特許人提供本條例規(guī)定的信息，并提供特許經(jīng)營合同文本。
　　特許人應當向被特許人提供以下信息：
　　(一)特許人的名稱、住所、法定代表人、注冊資本額、經(jīng)營范圍以及從事特許經(jīng)營活動的基本情況；
　　(二)特許人的注冊商標、企業(yè)標志、專利、專有技術和經(jīng)營模式的基本情況；
　　(三)特許經(jīng)營費用的種類、金額和支付方式(包括是否收取保證金以及保證金的返還條件和返還方式)；
　　(四)向被特許人提供產(chǎn)品、服務、設備的價格和條件；
　　(五)為被特許人持續(xù)提供經(jīng)營指導、技術支持、業(yè)務培訓等服務的具體內容、提供方式和實施計劃；
　　(六)對被特許人的經(jīng)營活動進行指導、監(jiān)督的具體辦法；
　　(七)特許經(jīng)營網(wǎng)點投資預算；
　　(八)在中國境內現(xiàn)有的被特許人的數(shù)量、分布地域以及經(jīng)營狀況評估；
　　(九)最近2年的經(jīng)會計師事務所審計的財務會計報告摘要和審計報告摘要；
　　(十)最近5年內與特許經(jīng)營相關的訴訟和仲裁情況；
　　(十一)特許人及其法定代表人是否有重大違法經(jīng)營記錄；
　　(十二)國務院商務主管部門規(guī)定的其他信息。
　　特許人向被特許人提供的信息應當真實、準確、完整，不得隱瞞有關信息，或者提供虛假信息。
　　特許人向被特許人提供的信息發(fā)生重大變更的，應當及時通知被特許人。
　　特許人隱瞞有關信息或者提供虛假信息的，被特許人可以解除特許經(jīng)營合同。
    特許人違反上述信息披露義務，被特許人向商務主管部門舉報并經(jīng)查實的，由商務主管部門責令改正，處1萬元以上5萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，處5萬元以上10萬元以下的罰款，并予以公告。
    五、條例規(guī)定了強制經(jīng)營情況報告制度。

    特許人應當在每年第一季度將其上一年度訂立特許經(jīng)營合同的情況向商務主管部門報告。否則，由商務主管部門責令改正，可以處1萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，處1萬元以上5萬元以下的罰款，并予以公告。
    六、條例規(guī)范了推廣、宣傳活動

    特許人在推廣、宣傳活動中，不得有欺騙、誤導的行為，其發(fā)布的廣告中不得含有宣傳被特許人從事特許經(jīng)營活動收益的內容。否則，由工商行政管理部門責令改正，處3萬元以上10萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，處10萬元以上30萬元以下的罰款，并予以公告；構成犯罪的，依法追究刑事責任。
    七、條例規(guī)定了強制性的合同條款
    一是特許人和被特許人應當采用書面形式訂立特許經(jīng)營合同，并明確了特許經(jīng)營合同應當包括的主要內容：
    (一)特許人、被特許人的基本情況；
　　(二)特許經(jīng)營的內容、期限；
　　(三)特許經(jīng)營費用的種類、金額及其支付方式；
　　(四)經(jīng)營指導、技術支持以及業(yè)務培訓等服務的具體內容和提供方式；
　　(五)產(chǎn)品或者服務的質量、標準要求和保證措施；
　　(六)產(chǎn)品或者服務的促銷與廣告宣傳；
　　(七)特許經(jīng)營中的消費者權益保護和賠償責任的承擔；
　　(八)特許經(jīng)營合同的變更、解除和終止；
　　(九)違約責任；
　　(十)爭議的解決方式；
　　(十一)特許人與被特許人約定的其他事項。
    二是規(guī)定特許人和被特許人應當在特許經(jīng)營合同中約定，被特許人在合同訂立后一定期限內，可以單方解除合同。這種單方解除合同是無條件解除，只要加盟商提出，合同就解除，相應的收費應當退還。
    三是規(guī)定除被特許人同意的外，特許經(jīng)營合同約定的特許經(jīng)營期限應當不少于3年。被許可人同意少于三年的除外。
    條例對違反本條例規(guī)定的違法行為，包括特許人不具備相應條件從事特許經(jīng)營活動、特許人未依照規(guī)定向商務主管部門備案、特許人違反有關行為規(guī)范以及違反信息披露要求等，均規(guī)定了明確、嚴格的法律責任。從條例規(guī)定的法律責任的種類看，除沒收違法所得、罰款等行政處罰外，對構成犯罪的，還要依法追究刑事責任。特別是，條例針對特許經(jīng)營活動的特點，規(guī)定對特許人的違法行為可以予以公告，通過社會輿論和市場的壓力，促使特許人依法辦事，改正違法行為。
    特許經(jīng)營是一項新興產(chǎn)業(yè)，法律規(guī)定較少，風險較大，無論成為特許人還是加盟者應當認真了解上述規(guī)定，防范法律風險，減少無謂麻煩。