他人有無權(quán)利代理無行為能力人提起離婚訴訟

【案情】

張某與趙某于1998年9月登記結(jié)婚，婚后夫妻感情較好。2001年7月，張某到外地出差，途中因交通事故被撞傷，經(jīng)治療生活仍不能自理，神智不清。2004年元旦以后，張某的母親發(fā)現(xiàn)兒媳趙某經(jīng)常早出晚歸，不照顧張某也不管家務，遂以趙某有外遇，夫妻感情破裂為由，代理張某向人民法院提起離婚訴訟，要求與趙某離婚，趙某同意離婚。

【評析】

首先，離婚請求必須由當事人一方親自提出。婚姻關(guān)系不同于一般民事法律關(guān)系，其具有嚴格的身份專屬性。婚姻的締結(jié)與解除，只能由當事人本人親自作出意思表示，任何人不能強迫和代理�？梢姡�任何第三人（包括離婚訴訟中的代理人）都不能對他人的婚姻作出是否同意解除的表示。

其次，無行為能力人不能作為離婚訴訟的原告。他人代替本人提出離婚訴訟，所訴并非體現(xiàn)本人意志，屬無效的民事行為。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見》（試行）第78條規(guī)定，“凡是依法或者依雙方的約定必須由本人親自實施的民事行為，本人未親自實施的，應當認定行為無效�！彪x婚就屬于這樣一種情況，其意思表示必須由婚姻當事人本人親自實施，他人無權(quán)代理。

第三，原告的母親不具備法定代理人資格。根據(jù)《民法通則》第17條規(guī)定，無行為能力或限制行為能力的成年人，其法定監(jiān)護人順序是：配偶，父母，成年子女，其他近親屬……《民法通則》第14條還規(guī)定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人�？梢姡�本案被告趙某作為原告的配偶，是第一順序監(jiān)護人，其依法享有和行使監(jiān)護權(quán)，并承擔對原告的撫養(yǎng)、監(jiān)護職責。因此，在趙某不放棄配偶監(jiān)護權(quán)，又沒有因損害被監(jiān)護人合法權(quán)益，而被人民法院撤銷監(jiān)護人資格的情況下，其他人不能取代其監(jiān)護人的地位，行使監(jiān)護權(quán)。只有被告趙某才具備法定代理人的資格，也只有在趙某主動提出離婚即放棄配偶監(jiān)護權(quán)的前提下，原告的母親才能取得監(jiān)護人和法定代理人的資格。本案中雖然趙某同意離婚，但其是作為被告的身份出現(xiàn)，在原告的母親無資格代理的情況下，代為提出離婚，也超出了監(jiān)護范圍，其不僅沒有維護原告的婚姻權(quán)益，反倒是侵犯了他的婚姻自由權(quán)，形成了“包辦離婚”。因此，本案不應進入實體處理，而應駁回原告起訴。