【摘要】吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照是我國(guó)法律規(guī)定的一種行政處罰措施。從法律制度的設(shè)計(jì)上看，吊銷企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照最初與“撤銷”企業(yè)一樣，是一種無(wú)救濟(jì)的單向處罰措施，到后來(lái)吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照才逐漸發(fā)展成為一項(xiàng)有救濟(jì)的行政處罰制度。

　　【關(guān)鍵詞】吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照；依法撤銷；撤銷公司登記；責(zé)令關(guān)閉；吊銷經(jīng)營(yíng)許可正；撤銷營(yíng)業(yè)許可；救濟(jì)途徑；行政復(fù)議；行政訴訟

　　【正文】

　　1、“吊銷”的起源

　　吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照是我國(guó)法律規(guī)定的一種行政處罰措施。從法律制度的設(shè)計(jì)上看，吊銷企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照最初與“撤銷”企業(yè)一樣，是一種無(wú)救濟(jì)的單向處罰措施，到后來(lái)吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照才逐漸發(fā)展成為一項(xiàng)有救濟(jì)的行政處罰制度。

　　1979年7月頒布的《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》尚無(wú)“吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照”的文字表述或其他處罰規(guī)定。“吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照”的提法首次出現(xiàn)于1982年8月9日國(guó)務(wù)院發(fā)布的《工商企業(yè)登記管理?xiàng)l例》第18條，是針對(duì)“違反核定登記事項(xiàng)進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)不接受勸告或者不按照規(guī)定期限改正”，“偽造、涂改、轉(zhuǎn)讓籌建許可證或者營(yíng)業(yè)執(zhí)照”等四種情形的處分。該條例未規(guī)定對(duì)“吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照”不服時(shí)的救濟(jì)途徑。

　　1983年12月頒布的《統(tǒng)計(jì)法》第25條第二款再次出現(xiàn)“吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照”的文字表述，是針對(duì)個(gè)體工商戶有虛報(bào)、瞞報(bào)、偽造或篡改統(tǒng)計(jì)資料等違反統(tǒng)計(jì)法的行為，而由工商行政管理部門給予的一種處罰措施，并規(guī)定當(dāng)事人對(duì)處罰不服的，可以在接到處罰通知之日起15日內(nèi)向法院起訴。這是對(duì)吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照這種處罰不服進(jìn)行救濟(jì)的雛形。對(duì)其他企業(yè)則無(wú)此處罰。

　　2、因人而異的“吊銷”

　　1986年4月12日頒布的《外資企業(yè)法》第9條規(guī)定，外資企業(yè)逾期不投資的，第14條第二款規(guī)定，外資企業(yè)拒絕在中國(guó)境內(nèi)設(shè)置會(huì)計(jì)帳簿的，工商行政管理機(jī)關(guān)有權(quán)“吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照”。在同一天頒布的《義務(wù)教育法》第15條規(guī)定，“對(duì)招用適齡兒童、少年就業(yè)的組織或者個(gè)人，由當(dāng)?shù)厝嗣裾�府給予批評(píng)教育，責(zé)令停止招用；情節(jié)嚴(yán)重的，可以并處罰款、責(zé)令停止?fàn)I業(yè)或者吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。”兩部法律都使用了“吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照”的文字表述，是作為一種處罰措施來(lái)規(guī)定的。但是，都未賦予被處罰者相應(yīng)的救濟(jì)途徑。

　　1987年8月5日國(guó)務(wù)院發(fā)布的《城鄉(xiāng)個(gè)體工商戶管理暫行條例》第22條規(guī)定了“吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照”的處罰，第25條規(guī)定，個(gè)體工商戶對(duì)管理機(jī)關(guān)作出的處理不服時(shí)，“應(yīng)當(dāng)首先按照處理決定執(zhí)行，然后在收到處理決定通知之日起十五日內(nèi)向作出處理的機(jī)關(guān)的上級(jí)機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議。上級(jí)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在接到申請(qǐng)之日起三十日內(nèi)作出答復(fù)，對(duì)答復(fù)不服的，可以在接到答復(fù)之日起三十日內(nèi)，向人民法院起訴�！边@一規(guī)定吸收了《統(tǒng)計(jì)法》的做法，但增加了行政復(fù)議前置的程序。

　　1988年4月13日頒布的《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》第59條第二款規(guī)定“企業(yè)向登記機(jī)關(guān)弄虛作假、隱瞞真實(shí)情況的，給予警告或處以罰款，情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照”， 第三款規(guī)定，對(duì)吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照等處罰不服的，企業(yè)可以在接到處罰通知之日起15日內(nèi)向法院起訴。在同一月頒布的《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》第15條第二款也規(guī)定了“吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照”的處罰，是一種針對(duì)合作企業(yè)違反中國(guó)的會(huì)計(jì)或稅務(wù)制度而作出的處罰措施，但未規(guī)定相應(yīng)的救濟(jì)途徑。

　　對(duì)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)沒(méi)有處罰規(guī)定，對(duì)全民所有制工業(yè)企業(yè)和個(gè)體工商戶吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照時(shí)，規(guī)定了救濟(jì)途徑，對(duì)外資企業(yè)和中外合作企業(yè)吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照時(shí)卻沒(méi)有規(guī)定救濟(jì)途徑。這種立法上的區(qū)別對(duì)待，除了表明當(dāng)時(shí)的立法技術(shù)粗糙之外，還反映著計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代意識(shí)形態(tài)上的局限。

　　3、無(wú)救濟(jì)的“撤銷”

　　1986年4月12日頒布的《民法通則》第45條規(guī)定，企業(yè)法人終止的原因是依法被撤銷、解散、依法宣告破產(chǎn)或其他原因。企業(yè)法人終止，意味著其法律人格的消亡。第46條規(guī)定，企業(yè)法人終止，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記并公告�！睹穹ㄍ▌t》未使用“吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照”的文字表述。

　　次日頒布的《全民工業(yè)法》第19條規(guī)定“企業(yè)由于下列原因之一終止： （一）違反法律、法規(guī)被責(zé)令撤銷�！� 這里使用了《民法通則》中企業(yè)被“撤銷”的文字表述。但是，對(duì)企業(yè)被“撤銷”卻未規(guī)定相應(yīng)的救濟(jì)途徑，對(duì)如何“撤銷”，誰(shuí)來(lái)“撤銷”也未見(jiàn)規(guī)定。由此可見(jiàn)，企業(yè)被“撤銷”與被“吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照”是不同的兩碼事，在該法中，企業(yè)被“撤銷”比被“吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照”嚴(yán)厲得多。全民所有制企業(yè)被“撤銷”而無(wú)救濟(jì)途徑，體現(xiàn)政府對(duì)這種性質(zhì)的企業(yè)的直接管制，也是政府包辦企業(yè)的一種體現(xiàn)。

　　國(guó)務(wù)院在1988年5月頒布的《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》（下稱《法人條例》）第20條仍沿襲《民法通則》中的“企業(yè)法人被撤銷”的表述方法。但是，該條例對(duì)“被吊銷《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》”的處罰在第33條里規(guī)定了救濟(jì)途徑，對(duì)“被撤銷”則沒(méi)有規(guī)定具體的救濟(jì)途徑�？梢�(jiàn)企業(yè)法人“被撤銷”與“被吊銷《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》”在該條例里是不同的概念。此外，哪些企業(yè)法人可能“被撤銷”、如何“撤銷”，該條例也未作規(guī)定。易言之，不同所有制的企業(yè)法人都有可能“被撤銷”。

　　4、走向平等救濟(jì)的“吊銷”

　　《法人條例》第30條規(guī)定，企業(yè)法人有“不按照規(guī)定辦理注銷登記或者不按照規(guī)定報(bào)送年檢報(bào)告書，辦理年檢”或“從事非法經(jīng)營(yíng)活動(dòng)”等6種情形之一的，登記主管機(jī)關(guān)可以根據(jù)情況給予吊銷《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》等處罰；第32條規(guī)定：“企業(yè)法人對(duì)登記主管機(jī)關(guān)的處罰不服時(shí)，可以在收到處罰通知后十五日內(nèi)向上一級(jí)登記主管機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議。上級(jí)登記主管機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到復(fù)議申請(qǐng)之日起三十日內(nèi)作出復(fù)議決定。申請(qǐng)人對(duì)復(fù)議決定不服的，可以在收到復(fù)議通知之日起三十日內(nèi)向人民法院起訴�！薄斗ㄈ藯l例》作為全國(guó)性法規(guī)，不再以所有制為區(qū)別，將救濟(jì)途徑適用于全民所有制、集體所有制、私營(yíng)以及中外合資、合作和外資等不同所有制的企業(yè)法人，體現(xiàn)出一定的遠(yuǎn)見(jiàn)和膽識(shí)。條例第20條“企業(yè)法人被撤銷，應(yīng)當(dāng)向登記主管機(jī)關(guān)辦理注銷登記”，第33條“企業(yè)法人被吊銷《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，登記主管機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)收繳其公章，并將注銷登記情況告知其開(kāi)戶銀行”，從該兩條的文字表述上分析，二者最后都導(dǎo)致“注銷登記”，即企業(yè)法人終止的后果。1988年6月頒布的《私營(yíng)企業(yè)暫行條例》則沒(méi)有撤銷企業(yè)的規(guī)定，在第41條有吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的規(guī)定，在第44條規(guī)定了與《法人條例》第32條相同的救濟(jì)途徑。

　　5、“撤銷”與 “吊銷”并行的時(shí)代背景

　　企業(yè)法人被“吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照”與《民法通則》第45條中的“依法被撤銷”、“其他原因”等原因之間是何關(guān)系，“吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照”是否屬于企業(yè)法人終止的“其他原因”之一，最高人民法院于1988年1月頒布的《關(guān)于貫徹執(zhí)行＜民法通則＞若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）》第二部分第58-64條和最高人民法院于1992年7月頒布的《關(guān)于適用＜民事訴訟法＞若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第51條等關(guān)于企業(yè)法人清算的解釋中未提及，更未予以明確。

　　從建國(guó)到1984年10月之前，我國(guó)實(shí)行的是嚴(yán)格意義上的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制，之后至1993年年底，實(shí)行的是有計(jì)劃的商品經(jīng)濟(jì)體制，名稱雖然有了變化，但實(shí)質(zhì)上還是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制，這是上述法律、法規(guī)和司法解釋出臺(tái)的背景。在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下，經(jīng)濟(jì)活動(dòng)須依國(guó)家的計(jì)劃進(jìn)行。那時(shí)國(guó)內(nèi)沒(méi)有真正意義上的市場(chǎng)，企業(yè)也并非是完全意義上的市場(chǎng)主體。所以，反映在立法上，便是規(guī)定對(duì)企業(yè)法人可以“撤銷”。在這些法律法規(guī)中，未規(guī)定撤銷的程序。對(duì)被撤銷的企業(yè)，法律法規(guī)也未賦予其相應(yīng)的救濟(jì)權(quán)利和途徑�！俺蜂N”到底是一種行政處罰行為還是一種其他制裁行為，法律、法規(guī)沒(méi)有作出明確的界定。但是，可以肯定的是，“撤銷”企業(yè)法人是行政主管機(jī)關(guān)享有的一種很吊詭的權(quán)力。從這些規(guī)定看，當(dāng)時(shí)的“企業(yè)法人”是一個(gè)概念，尚未具備真正的“法人”主體的實(shí)質(zhì)。

　　對(duì)被撤銷的企業(yè)法人，《民法通則》第47條規(guī)定，“應(yīng)當(dāng)由主管機(jī)關(guān)或者人民法院組織有關(guān)機(jī)關(guān)和有關(guān)人員成立清算組織，進(jìn)行清算。”這同樣反映著計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制的鮮明烙印，因?yàn)楫?dāng)時(shí)的法律、法規(guī)里尚無(wú)股東或發(fā)起人的概念，所以未見(jiàn)由股東或發(fā)起人進(jìn)行清算的規(guī)定。當(dāng)時(shí)沒(méi)有規(guī)定不清算的法律后果，國(guó)營(yíng)或集體企業(yè)被撤銷后，通常也不會(huì)出現(xiàn)沒(méi)有人清算的現(xiàn)象。當(dāng)時(shí)的行政管治手段可以使任何一個(gè)怠于清算的責(zé)任人受到嚴(yán)厲的責(zé)任追究。

　　6、“撤銷”淡出現(xiàn)實(shí)

　　進(jìn)入上世紀(jì)九十年代中期，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制被正式確立，反映在立法上便是進(jìn)一步明確了企業(yè)在市場(chǎng)中的主體地位，所以1993年12月頒布的《公司法》（下稱原《公司法》）、1994年6月頒布的《公司登記管理?xiàng)l例》（下稱原《公司條例》），1998年1月頒布的《公司登記管理若干問(wèn)題的規(guī)定》（下稱《公司規(guī)定》）以及1996年11月頒布《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例履行細(xì)則》（下稱《法人細(xì)則》）不再有企業(yè)法人被撤銷的規(guī)定，但有公司被責(zé)令關(guān)閉、被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、公司被注銷登記及公司登記被撤銷的規(guī)定。

　　原《公司法》第192條規(guī)定：“公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散，由有關(guān)主管機(jī)關(guān)組織股東、有關(guān)機(jī)關(guān)及有關(guān)專業(yè)人士成立清算組，進(jìn)行清算�！痹摋l文未再使用“撤銷”一詞，也未提及“吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照”，而是使用“責(zé)令關(guān)閉”一說(shuō)。筆者認(rèn)為，公司如有走私、制毒販毒、制假販假、嚴(yán)重污染環(huán)境等違反法律、行政法規(guī)的行為或發(fā)生重大安全事故不宜繼續(xù)經(jīng)營(yíng)的，即可被依法責(zé)令關(guān)閉，此時(shí)立法考慮的不再是公司和股東的利益，而是更直接的國(guó)家利益和社會(huì)公共利益。公司因被責(zé)令關(guān)閉而解散，吊銷或注銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照也就在所難免，既可由工商行政管理機(jī)關(guān)依職權(quán)主動(dòng)吊銷，亦可由清算組在辦理注銷登記時(shí)將營(yíng)業(yè)執(zhí)照交回給工商行政管理機(jī)關(guān)�！柏�(zé)令關(guān)閉”與“撤銷”的相同之處是二者均可使企業(yè)法人的法律人格消亡，不同之處是“責(zé)令關(guān)閉”的前提必須是公司違反法律、行政法規(guī)，政府出于維護(hù)國(guó)家利益和社會(huì)公共利益而責(zé)令關(guān)閉公司。因此，責(zé)令關(guān)閉并沒(méi)有被后來(lái)頒布的《行政處罰法》吸收為一種可訴的行政處罰行為。但責(zé)令關(guān)閉的條件、程序和有權(quán)責(zé)令關(guān)閉的機(jī)關(guān)，相關(guān)的法律法規(guī)應(yīng)作相應(yīng)的規(guī)定，否則責(zé)令關(guān)閉與原來(lái)的“撤銷”一樣，仍有隨意性，在某些情況下甚至可以全憑主管機(jī)關(guān)某個(gè)領(lǐng)導(dǎo)人的好惡而定。

　　原《公司法》第206條使用了“撤銷公司登記”、原《公司條例》第58條和59條使用了“撤銷公司登記，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照”的表述方式，該三條規(guī)定是針對(duì)辦理公司登記時(shí)虛假注冊(cè)資本、提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段取得公司登記的行為而言，撤銷的不是公司，而是“公司登記”�！俺蜂N公司登記”與“吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照”顯然不同，前者主要針對(duì)公司設(shè)立過(guò)程中的違法行為，后者可適用于公司成立后，是前者的遞進(jìn)�！豆�司規(guī)定》第34條規(guī)定：“依據(jù)《公司條例》第五十八條、五十九條的規(guī)定被撤銷登記、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的，該公司自始無(wú)法人資格�！边@是以部門規(guī)章彌補(bǔ)原《公司法》與原《公司條例》之間的空隙。

　　7、“吊銷”走向規(guī)范

　　《法人條例》第30條規(guī)定吊銷企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照是一種處罰行為，第32條賦予了企業(yè)法人不服處罰時(shí)的救濟(jì)權(quán)利和途徑，則是吸收了《個(gè)體工商戶條例》第22條的規(guī)定，并且將救濟(jì)途徑適用于不同所有制的企業(yè)。

　　《法人條例》第30條、《法人細(xì)則》第66條第一款第（二）、（三）、（四）、（六）、（八）、（九）、（十）項(xiàng)、《私營(yíng)企業(yè)暫行條例》第41條、1989年2月發(fā)布的《私營(yíng)企業(yè)暫行條例施行辦法》第31條、原《公司法》第225條、原《公司條例》第58條、59條、62條、66條、68條、69條、71條等條文，均賦予工商行政管理機(jī)關(guān)依法吊銷企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照的權(quán)力。粗略統(tǒng)計(jì)，在這些條文中，規(guī)定可吊銷企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照的情形有20多種。在《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》、《外資企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》等其他與企業(yè)有關(guān)的法律法規(guī)中，也有不少吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的規(guī)定。另在《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》及與環(huán)境保護(hù)有關(guān)的法律、法規(guī)中，也有多處“吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照”的處罰規(guī)定。執(zhí)法的主體均為工商行政管理機(jī)關(guān)。以網(wǎng)絡(luò)搜索統(tǒng)計(jì)，到目前為止，全國(guó)和地方約有一百多部法律、法規(guī)和規(guī)章提到吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照這種處罰，涉及各行各業(yè)。在目前對(duì)企業(yè)所設(shè)定的行政處罰中，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照是最嚴(yán)厲的，相當(dāng)于判“死刑”。

　　1989年4月頒布的《行政訴訟法》第11條第一款第（一）項(xiàng)和1990年12月頒布的《行政復(fù)議條例》第9條第（一）項(xiàng)規(guī)定吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照是一種可起訴和可申請(qǐng)復(fù)議的具體行政行為。政府部門生殺予奪企業(yè)的大權(quán)受到了限制。這在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代是一個(gè)了不起的立法進(jìn)步。

　　8、可訴的行政處罰中有“吊銷”卻沒(méi)有“撤銷”

　　1996年3月頒布的《行政處罰法》第8條將“吊銷執(zhí)照”明確規(guī)定為行政處罰的一種，第11條將“吊銷企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照”的行政處罰的設(shè)定權(quán)限定在全國(guó)性的法律、法規(guī)中，地方性法規(guī)無(wú)權(quán)設(shè)定這一處罰，更進(jìn)一步限制了生殺予奪企業(yè)的行政權(quán)力。

　　《行政訴訟法》和《行政復(fù)議條例》（1999年10月1日起被《行政復(fù)議法》取代）明確規(guī)定了企業(yè)在被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照時(shí)所享有的救濟(jì)權(quán)利和渠道?行政訴訟和行政復(fù)議�！缎姓�處罰法》更詳細(xì)地規(guī)定了吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照必須經(jīng)過(guò)的程序和擬被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的企業(yè)享有的救濟(jì)權(quán)利，第11條把吊銷企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照的行政處罰限定在法律和全國(guó)性法規(guī)當(dāng)中，地方性法規(guī)不能創(chuàng)設(shè)此處罰。只有在企業(yè)走完所有救濟(jì)程序且法院維持吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的行政處罰，或企業(yè)放棄救濟(jì)權(quán)利且法定期限屆滿之后，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的處罰才生效。

　　雖然早在1986年的《民法通則》、1988年的《全民工業(yè)法》、《法人條例》就出現(xiàn)了企業(yè)法人可以被撤銷的規(guī)定，但是隨后幾年乃至十多年后頒布的《行政訴訟法》、《行政復(fù)議條例》、《行政處罰法》和后來(lái)的《行政復(fù)議法》等有關(guān)行政復(fù)議和訴訟的法律法規(guī)中，都未見(jiàn)撤銷企業(yè)的文字表述，更沒(méi)有明確把撤銷企業(yè)或責(zé)令關(guān)閉規(guī)定為一種行政處罰行為。

　　企業(yè)法人是一種依照法律規(guī)定創(chuàng)設(shè)的“人”，是“擬制人”，《法人條例》第22條，原《公司法》第27條第四款、第95條第二款、原《公司條例》第22條等條文規(guī)定，營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日，為企業(yè)法人或公司法人成立之日。《法人細(xì)則》第39條更進(jìn)一步規(guī)定，登記主管機(jī)關(guān)核發(fā)的企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照是企業(yè)取得法人資格和合法經(jīng)營(yíng)權(quán)的憑證。既然企業(yè)法人可以依法創(chuàng)立，當(dāng)然也可以依法使其消亡。吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照就是一種可以使企業(yè)法人走向消亡的處罰行為。非法人企業(yè)可以依法成為法律上的主體，同樣也可以通過(guò)吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照使其消亡。正因如此，為制約這種處罰行為，有關(guān)的法律、法規(guī)才規(guī)定了相應(yīng)的救濟(jì)程序，并賦予企業(yè)多種救濟(jì)權(quán)利。

　　通過(guò)以上分析對(duì)比，可以得知，從法律制度的設(shè)計(jì)上看，撤銷企業(yè)是一種有處罰無(wú)救濟(jì)的不符合法理原則的權(quán)力行為，屬非法律行為，吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照才是一種有處罰也有救濟(jì)的真正意義上的法律行為。法學(xué)界有句名言：“無(wú)救濟(jì)則無(wú)權(quán)利”。從“撤銷”到“吊銷”的制度變遷，記載著法律的進(jìn)步與完善，折射出社會(huì)的變化與發(fā)展。

　　9、有前置程序的“撤銷”

　　1995年3月通過(guò)的《中國(guó)人民銀行法》第45條規(guī)定了中國(guó)人民銀行對(duì)違法行為的行政處罰權(quán)。第46條規(guī)定了對(duì)處罰決定不服的救濟(jì)途徑。但該法沒(méi)有列舉具體的行政處罰方式，更未見(jiàn)撤銷商業(yè)銀行或保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu)的文字表述。

　　根據(jù)1995年6月通過(guò)的《保險(xiǎn)法》第85條（2002年10月修正的《保險(xiǎn)法》為第86條）的規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)，被吊銷經(jīng)營(yíng)保險(xiǎn)業(yè)務(wù)許可證，是保險(xiǎn)公司依法被撤銷的前置程序。撤銷保險(xiǎn)公司這一行為是不可訴的，而吊銷經(jīng)營(yíng)保險(xiǎn)業(yè)務(wù)許可證這一處罰則有可訴性，保險(xiǎn)公司可在這一環(huán)節(jié)尋求法律救濟(jì)。這樣的制度設(shè)計(jì)更為合理。

　　根據(jù)2003年12月修正的《商業(yè)銀行法》第70條的規(guī)定，吊銷經(jīng)營(yíng)許可證是商業(yè)銀行被撤銷的前置程序，與舊《保險(xiǎn)法》的規(guī)定相似。撤銷商業(yè)銀行這一行為是不可訴的，而吊銷經(jīng)營(yíng)許可證這一處罰則有可訴性，在第8章設(shè)定的行政處罰中有吊銷經(jīng)營(yíng)許可證等方式，第90條規(guī)定了相應(yīng)的救濟(jì)途徑，商業(yè)銀行可在被吊銷經(jīng)營(yíng)許可證這一環(huán)節(jié)尋求法律救濟(jì)。第72條規(guī)定，商業(yè)銀行因解散、被撤銷和被宣告破產(chǎn)而終止，與《民法通則》的規(guī)定銜接。

　　10、“撤銷”重新回歸現(xiàn)實(shí)

　　2005年10月修訂的《證券法》第153條規(guī)定，證券公司違法經(jīng)營(yíng)或者出現(xiàn)重大風(fēng)險(xiǎn)，嚴(yán)重危害證券市場(chǎng)秩序、損害投資者利益的，國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以對(duì)該證券公司采取……或者撤銷等監(jiān)管措施。該條文不在有關(guān)法律責(zé)任的第11章中，而在第11章設(shè)定的行政處罰中有撤銷相關(guān)業(yè)務(wù)許可等方式，而無(wú)撤銷證券公司的方式，第235條規(guī)定了對(duì)處罰不服的救濟(jì)途徑。換言之，對(duì)撤銷證券公司的行為可理解成是不可訴的。

　　2006年10月修正的《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第39條規(guī)定，銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)有違法經(jīng)營(yíng)、經(jīng)營(yíng)管理不善等情形，不予撤銷將嚴(yán)重危害金融秩序、損害公眾利益的，國(guó)務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)有權(quán)予以撤銷。該條不在有關(guān)法律責(zé)任的第5章中，而第5章規(guī)定的行政處罰中有吊銷經(jīng)營(yíng)許可證等方式，無(wú)撤銷銀行金融機(jī)構(gòu)的方式。換言之，對(duì)撤銷銀行金融機(jī)構(gòu)的行為可理解成是不可訴的。

　　2006年12月中國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)通過(guò)的《信托公司管理辦法》第6章規(guī)定的處罰有吊銷金融許可證等方式，第61條規(guī)定，信托公司有違法經(jīng)營(yíng)、經(jīng)營(yíng)管理不善等情形，不予撤銷將嚴(yán)重危害金融秩序、損害公眾利益的，由中國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)依法予以撤銷，第63條規(guī)定了對(duì)處罰決定不服的救濟(jì)途徑。由于撤銷信托公司的條文一同放在罰則中，從邏輯上看，似乎又是可訴的。

　　自2008年6月1日起施行的《證券公司監(jiān)督管理?xiàng)l例》規(guī)定的行政處罰有撤銷相關(guān)業(yè)務(wù)許可等方式，而無(wú)撤銷證券公司的方式。自2007年4月15日起施行的《期貨交易管理?xiàng)l例》第七章規(guī)定的的行政處罰中有撤銷其期貨業(yè)務(wù)許可等方式，也無(wú)撤銷期貨公司的方式。

　　2009年2月修訂的《保險(xiǎn)法》第150條規(guī)定，保險(xiǎn)公司因違法經(jīng)營(yíng)被依法吊銷經(jīng)營(yíng)保險(xiǎn)業(yè)務(wù)許可證的，或者償付能力低于國(guó)務(wù)院保險(xiǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)，不予撤銷將嚴(yán)重危害保險(xiǎn)市場(chǎng)秩序、損害公共利益的，由國(guó)務(wù)院保險(xiǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)予以撤銷并公告。與舊《保險(xiǎn)法》相比，此條增加了保險(xiǎn)公司被撤銷的另一種情形，即“償付能力低于國(guó)務(wù)院保險(xiǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)，不予撤銷將嚴(yán)重危害保險(xiǎn)市場(chǎng)秩序、損害公共利益”。此情形下，保險(xiǎn)公司被撤銷是不可訴的，而且無(wú)須經(jīng)吊銷經(jīng)營(yíng)保險(xiǎn)業(yè)務(wù)許可證的前置程序。

　　11、進(jìn)步還是退步？

　　通過(guò)對(duì)以上有關(guān)金融和證券的法律法規(guī)和規(guī)章進(jìn)行對(duì)比分析，可以看出，撤銷金融和證券企業(yè)，被規(guī)定為特定的危急情況下的及時(shí)措施，是一種國(guó)家行政權(quán)力的體現(xiàn)，因而具有不可訴性，以保障國(guó)家對(duì)金融市場(chǎng)的強(qiáng)力控制和及時(shí)干預(yù)。這些規(guī)定有其合理性。但筆者以為，上述關(guān)于可撤銷金融證券企業(yè)的情形的規(guī)定過(guò)于籠統(tǒng)含糊，也沒(méi)有關(guān)于撤銷的程序規(guī)定，在實(shí)踐中如何操作，如何使用這一緊急措施維護(hù)金融秩序和公眾利益，仍是一個(gè)有待深思的問(wèn)題。撤銷金融企業(yè)的權(quán)力是一把利劍。在強(qiáng)大的利益集團(tuán)可以左右國(guó)家權(quán)力的今天，這把利劍也可以為利益集團(tuán)所用，刺向競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手。從這點(diǎn)上講，《商業(yè)銀行法》第70條和舊《保險(xiǎn)法》第85條的規(guī)定更有合理性。

　　為了與《商業(yè)銀行法》和《證券法》銜接，2006年1月1日施行的《公司法》（下稱新《公司法》）第181條第（四）項(xiàng)作了“公司因下列原因解散：……（四）依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或被撤銷”的規(guī)定，繼續(xù)用了已被淡化的“被撤銷”的文字表述。同日施行的國(guó)務(wù)院《公司登記管理?xiàng)l例》（下稱新《公司條例》）第43條第（四）項(xiàng)也使用了公司“被撤銷”的文字表述。新《公司法》和新《公司條例》是普遍適用的法律法規(guī)，而“撤銷”僅適用于金融企業(yè)，且撤銷權(quán)在中央的有關(guān)機(jī)構(gòu)。新《公司法》和新《公司條例》的執(zhí)行者多為地方行政機(jī)關(guān)，為防止地方行政機(jī)關(guān)濫開(kāi)“撤銷”的缺口，從立法技術(shù)上考慮，對(duì)公司被撤銷應(yīng)另作第（五）項(xiàng)規(guī)定：“被國(guó)務(wù)院有關(guān)機(jī)構(gòu)依法撤銷”。