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離婚 |
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| 離婚案件中舉證問題的運(yùn)用 |
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作者：石家莊趙麗娜律師編輯
出處：法律顧問網(wǎng)·涉外www.coinwram.com
時(shí)間：2011/5/31 12:01:00 |
離婚案件中舉證問題的運(yùn)用離婚案件雖然涉及夫妻感情是否確已破裂、子女撫養(yǎng)以及財(cái)產(chǎn)分割等諸多方面，但當(dāng)事人在舉證過程中，往往感到力不從心，證據(jù)不好收集，或不知從何下手。但民事訴訟的審理原則卻是“誰主張、誰舉證”，當(dāng)事人一方不能在舉證期限內(nèi)舉出對自己有利的證據(jù)，往往要承擔(dān)不利的后果，或自己的訴訟請求得不到法院的支持。因此，如何在離婚案件中收集證據(jù)及運(yùn)用，就成為當(dāng)事人甚至是律師尤為注重的問題。
一、離婚案件中可以提交的證據(jù)種類及其總體說明。
根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第六十三條規(guī)定，
民事訴訟證據(jù)有以下幾種：
1、書證；2、物證；3、視聽資料；4、證人證言；5、當(dāng)事人的陳述；
6、鑒定結(jié)論；7、勘驗(yàn)筆錄。
應(yīng)該說，婚姻案件的處理過程中，以上幾類證據(jù)是大量被運(yùn)用的。但是，當(dāng)事人對于證據(jù)的收集及其運(yùn)用往往存在誤區(qū)。這是由于，當(dāng)事人一般在離婚訴訟之前，對于法律不甚了解，往往是馬上面臨了上法庭了，才匆匆忙忙看一下《婚姻法》等相關(guān)法律，或咨詢相關(guān)律師或有經(jīng)驗(yàn)的朋友。并且，當(dāng)事人在對于法律條文的理解上，往往是斷章取義，只記得對自己有利的那一個(gè)條款，而忽視了上下文的相關(guān)聯(lián)系，理解片面。另外一個(gè)特點(diǎn)，是受社會(huì)各種流傳的錯(cuò)誤說法的影響，做了很多無用功。比如，社會(huì)上流傳著“誰先起訴誰吃虧”、“帶孩子財(cái)產(chǎn)會(huì)多分”、“如果對方不同意，第一次打官司法院一定不會(huì)判離”、“只要找出對方有第三者的證據(jù)，一定能得到賠償”等瑕疵觀點(diǎn)，使得自己在取證方向上有所偏差，甚至“花冤枉錢、辦冤枉事”的現(xiàn)象普遍存在。比如：
（一）當(dāng)事人不必要花大量的金錢精力去調(diào)查另一方的婚外性行為。
在離婚案件中，由于第三者原因?qū)е码x婚的案件，在我們受理的案件中的比例占到了1/2以上。在處理離婚案件過程中，無過錯(cuò)方往往掌握不了過錯(cuò)方的確鑿證據(jù)，但又不甘心就此罷手，因此，往往耗盡心機(jī)去調(diào)取另一方有過錯(cuò)的證據(jù)，甚至不惜血本，請人或請“偵探公司”出調(diào)查，而忽視了對于共同財(cái)產(chǎn)的調(diào)查取證及保全工作。因此，我們認(rèn)為，如果過錯(cuò)方不存在《婚姻法》四十六條規(guī)定的幾種情況，不存在重婚、同居行為，當(dāng)事人花過多的精力和金錢去調(diào)查另一方的婚外情是大可不必的。在審判實(shí)踐中，當(dāng)事人另一方存在婚外情行為的直接證據(jù)是非常難以取得的，而間接證據(jù)再多，法院一般也不肯輕易認(rèn)定。因此，往往做了大量工作而不能起作用。其次，即使當(dāng)事人收集到了另一方有婚外性行為的證據(jù)，但只能作為申請“無過錯(cuò)方多分財(cái)產(chǎn)”的一個(gè)理由，而提起賠償依據(jù)不足。而無過錯(cuò)方多分，一般在法院判決書中只是一個(gè)“量”的平衡的問題，在財(cái)產(chǎn)分割上，不會(huì)引起“質(zhì)”的差別。
（二）當(dāng)事人在提起訴訟前，或在接到法院傳票后，應(yīng)特別注重共同財(cái)產(chǎn)證據(jù)的調(diào)查收集。
如我以前所述，每年三萬對離婚案件中，通過法院訴訟離婚的占到40%以上。應(yīng)該講，每個(gè)人都不愿意打官司，不論原告還是被告。而“法庭上見”，幾乎全都是對于財(cái)產(chǎn)分割達(dá)不成一致意見的后果。因此，作為原告，在起訴前，一定要注意做好訴前準(zhǔn)備工作。因?yàn)槟壳�，法院一般都能�?yán)格按照最高院關(guān)于舉證期限的規(guī)定，給予原告一個(gè)舉證的時(shí)限，如果原告在舉證時(shí)限（簡易程序一般為十五天，甚至有七天的，普通程序一般為一個(gè)月）內(nèi)沒有舉證，法院當(dāng)然不會(huì)主動(dòng)告之你喪失舉證權(quán)利，但有經(jīng)驗(yàn)的對方律師會(huì)及時(shí)指出來，使當(dāng)事人陷入尷尬境地，甚至失去了財(cái)產(chǎn)分割的機(jī)會(huì)，這是非常讓人痛心的。另外，一定要注意運(yùn)用申請法院調(diào)查收集證據(jù)的權(quán)利。在離婚案件中，大量的財(cái)產(chǎn)證據(jù)必須靠法院去收集。比如，銀行存款一般是需要法院查詢的；股票資金對賬單是需要法院開具調(diào)查令再由委托律師收集的。甚至現(xiàn)在有的單位，調(diào)查其員工的工資情況，也要法院出具調(diào)查令。在上海，如果查詢房地產(chǎn)資料的內(nèi)檔，往往也被告之要求法院調(diào)查收集。此外的鑒定報(bào)告，比如價(jià)格鑒定、親子鑒定等，均需法院委托，否則，單方證據(jù)對方不予以認(rèn)可。因此，靈活運(yùn)用申請法院調(diào)取證據(jù)的權(quán)利是相當(dāng)重要的。
在申請法院調(diào)查取證過程中，要有二個(gè)“不怕”。第一，不要怕法院嫌麻煩。法院法官的任務(wù)是審案，審理案件是其工作，面對一個(gè)簡單的案件，一般法官都會(huì)喜歡處理。而對一個(gè)相對復(fù)雜的案件，特別是律師一次次出開調(diào)查令、或申請法院一次次去取證的情況下，有的法官會(huì)顯得不耐煩。這時(shí)，對于當(dāng)事人來講，如果你的權(quán)利尚未喪失，就不要看法官臉色作決定，因?yàn)榉ü僦唤o你打一次交道，而判決結(jié)果確要影響你的一生。對于律師來講就不同。有的律師往往會(huì)看法官的臉色，因?yàn)槁蓭熯�有下一次和法官打交道的機(jī)會(huì)，他給法官“面子”，法官下一次就可能給律師“面子”，但實(shí)質(zhì)傷害了委托人即當(dāng)事人的權(quán)益。因此，作為委托人，在選擇律師時(shí)，一定要選擇一個(gè)敢于堅(jiān)持原則，把維護(hù)當(dāng)事人權(quán)益放在第一位的律師，哪怕費(fèi)用高一些，但確有更好的后繼保障。
（三）關(guān)于爭取孩子撫養(yǎng)權(quán)的取證技巧。
在我們代理的離婚案件中，70%的案件存在爭奪孩子撫養(yǎng)權(quán)問題。其中又包括兩種：
其一：真心愛孩子，愿意和孩子一起生活；
其二：為了得到房產(chǎn)或更多的財(cái)產(chǎn)，以孩子為籌碼。
作為律師，我們不考慮你是出于何種原因爭取孩子的撫養(yǎng)權(quán)，我們只考慮如何達(dá)到委托人的目的。具體爭取孩子撫養(yǎng)權(quán)的相關(guān)法律規(guī)定及處理原則，
首先：雙方基本條件的取證。
由于我們辦理的離婚案件中，白領(lǐng)及以上人士居多。因此，夫妻雙方的基本條件，如工資、文化學(xué)歷等差距不大，但這并不表示就沒有差距，比如，一方的思想品質(zhì)，就在爭取孩子撫養(yǎng)權(quán)方面尤為重要，因?yàn)橹苯訐狃B(yǎng)方的思想品質(zhì)，會(huì)直接影響下一代的健康成長。因此，取得這一方面的證據(jù)，是比較重要的。
其次：雙方父母基本條件的取證。
現(xiàn)代生活節(jié)奏較快，很多時(shí)候，孩子往往不是夫妻任何一方帶，特別對于學(xué)齡前兒童，往往是一方的父母帶。因此，孩子以往的生活環(huán)境，以及長期帶孩子的父母的意見及身體情況，往往也是影響孩子撫養(yǎng)權(quán)的一個(gè)重要方面。
再者：孩子生活環(huán)境方面的取證。
離婚案件中孩子撫養(yǎng)問題的處理原則，是不影響孩子的健康成長。如果雙方離婚，但有一方距離學(xué)校較近，或生活小區(qū)成熟，對孩子入學(xué)、生活最為有利，當(dāng)然得到孩子撫養(yǎng)權(quán)的可能性就會(huì)更大。因此，這方面的取證工作也是必須的。
最后，孩子的意見相當(dāng)重要。
一般，法院在處理撫養(yǎng)問題上，會(huì)認(rèn)真聽取十周歲以上孩子的意見，并做筆錄入卷。在離婚前或離婚過程中，做好孩子的思想工作，使孩子愿意隨自己生活是尤為重要的。十周歲以上的孩子一般比我們這一代人更為成熟，對于離婚的含義及后果都基本了解，雖然這樣會(huì)對其造成傷害，但這種傷害是避免不了的，使孩子歸對其最為有利一方撫養(yǎng)，算是對其的補(bǔ)救吧。
二、離婚案件中，各類證據(jù)運(yùn)用中的特點(diǎn)及應(yīng)當(dāng)注意的問題。
1、書證：書證是指以文字、符號、圖畫所記載或表現(xiàn)的內(nèi)容、含義來證明案件事實(shí)真相的書面材料。離婚官司中，書證被大量運(yùn)用。比如：結(jié)婚證、公證書、保證書、遺囑、借條、情書等。我們在代理案件過程中，發(fā)現(xiàn)書證容易出現(xiàn)的問題有：
1）書證形式有瑕疵。比如結(jié)婚證，有個(gè)別當(dāng)事人的結(jié)婚證是通過親朋好友的關(guān)系辦理的，當(dāng)事人并未親自到場；或者，結(jié)婚證根本就是花錢買回來的，根本不具備法律效力。這樣，在處理離婚案件時(shí)會(huì)引起一系列的問題。目前，出現(xiàn)此類問題的地域主要在內(nèi)地中、小城市或農(nóng)村。
2）書證內(nèi)容有瑕疵，甚至重大缺陷。比如離婚協(xié)議。按一般規(guī)定，離婚協(xié)議應(yīng)該包括三項(xiàng)內(nèi)容，其一，夫妻離婚的合意；其二，財(cái)產(chǎn)分割的合意；其三，子女撫養(yǎng)問題的合意。約定的內(nèi)容應(yīng)該明確具體，具有可操作性。但當(dāng)事人往往重視不到問題的根本，疏忽基本內(nèi)容的完整及可操作性，導(dǎo)致協(xié)議無效。比如，有的離婚協(xié)議在財(cái)產(chǎn)問題上寫道：“夫妻共同財(cái)產(chǎn)一人一半”。這樣寫好像已經(jīng)很具體明確了，但其實(shí)是存在很多問題。比如，夫妻共同財(cái)產(chǎn)有哪些？銀行存折有哪幾種有多少錢？家具、電器如何分？總不能一人一半吧！只是這樣簡單籠統(tǒng)地寫上去了，如果一方故意有所遺漏，很難根據(jù)婚姻法的相關(guān)規(guī)定追究其故意隱匿財(cái)產(chǎn)的責(zé)任。再如，有的當(dāng)事人約定，“一方如果對另一方不忠，所有共同財(cái)產(chǎn)歸另一方所有”。那么，什么是“不忠”？如果劃分“不忠”的標(biāo)準(zhǔn)就是一個(gè)模糊的概念，可能由于約定不明導(dǎo)致這個(gè)條款無效，過錯(cuò)方受不到應(yīng)有的懲治等等。
在應(yīng)用書證時(shí)，應(yīng)該注意以下問題：
1）提交的書證注意與其他證據(jù)形成鏈條，一起補(bǔ)強(qiáng)所要證明的事實(shí)。比如，女方欲證明2月14日晚上，男方與第三者幽會(huì)，卻謊稱在昆明出差，現(xiàn)在的書證有：
（1）男方2月14日晚九時(shí)的出租公司的車票，證明男方當(dāng)晚在廣州，并非在昆明；
（2）女方提交的當(dāng)事人陳述，證明該日晚十點(diǎn)鐘打電話給男方時(shí)，男方極不耐煩，以手機(jī)快沒有電為由，急于掛電話；
（3）女方同事的證言，證明當(dāng)晚八時(shí)許在廣州某酒吧看到男方與一女性在一起；
（4）女方提交的2月15日的手機(jī)錄音，證明次日男方仍欺騙其在昆明；
（5）女方的同事證言，證明2月15日其向男方單位打電話，男方接聽了電話，證明男方當(dāng)時(shí)就在單位。
（6）女方父母的證言，證明2月13日，女方父母也聽到男方說要去昆明出差。
（7）某酒店的住宿發(fā)票，證明2月14日晚男方在此住宿。
（8）某酒店前臺小姐的錄音，證明2月14日晚，男方是與一女子同時(shí)入賓館房間的。
在以上證據(jù)中，若僅憑第一份書證，即2月14日晚九時(shí)的出租車票，以及第7份證據(jù)，住宿發(fā)票，證明男方與其他女子一起關(guān)系曖昧，顯然是不夠充分的，但如果與其他證據(jù)一起形成了證據(jù)鏈條，證明力大大增加，法院采信的機(jī)率也會(huì)大大增強(qiáng)。
2、物證；由于物證具有客觀性，不受主觀因素以及訴訟環(huán)境的影響，因此，具有較強(qiáng)的客觀性和真實(shí)性。在訴訟當(dāng)中，物證證實(shí)內(nèi)容更易被法官采信。但是，由于婚姻家庭糾紛中涉及的物證本身不就是太多，加之當(dāng)事人缺乏保存意識，導(dǎo)致當(dāng)事人舉證的物證數(shù)量較少。目前，常見的物證有：毛發(fā)、照片、禮物等。
3、視聽資料：從證據(jù)學(xué)上講，視聽資料是指利用錄音、錄像、光盤、電影膠片等反映的圖像和聲音，以及電腦儲(chǔ)存的資料來證明案件真實(shí)情況的證據(jù)。隨著時(shí)代的發(fā)展，以及當(dāng)事人舉證意識的提高，越來越多的視聽資料證據(jù)被當(dāng)事人采用。比如，手機(jī)錄音，MP3錄音，錄音筆錄音等。此類證據(jù)的特點(diǎn)是：
1）證明材料的直觀性。不論是錄像還是錄音，一般都是當(dāng)事人或其他相關(guān)證人直接的表述，特別對于離婚案件中當(dāng)事人的自述，往往可以認(rèn)定為自認(rèn)，一旦反應(yīng)在錄音資料或錄像材料上，當(dāng)事人若想推翻，須另行舉出反證。形象性、直觀性更能反映出客觀事實(shí)，因此，此類證據(jù)證明力較強(qiáng)。
2）取證時(shí)間的不確定性。在婚姻案件中，取類似證據(jù)往往不能使得取證對象知曉，或一般只能采取秘密手段，因此，當(dāng)事人一方往往說了半個(gè)小時(shí)或更多時(shí)間，也不能將要取證的內(nèi)容表述出來。
3）取證時(shí)間的階段性。一般只能在提起訴訟或與對方正式談離婚之前，才能取此類證據(jù)。并且，絕大多數(shù)視聽材料證據(jù)都是圍繞著對方當(dāng)事人收集的。當(dāng)另一方當(dāng)事人心有警備戒心時(shí)，此類證據(jù)基本不能獲得。
4）“偷拍偷錄”不合法證據(jù)與“私自拍錄”合法證據(jù)的易混淆性。根據(jù)《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第68條，以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為評定案件事實(shí)的依據(jù)。因此，證據(jù)收集是否合法，限制在是否侵犯了他人合法權(quán)益或者違反了法律的禁止性規(guī)定上。比如，在什么場合：為了調(diào)取不忠證據(jù)，而侵入第三住宅，是侵權(quán)行為，當(dāng)然取得的證據(jù)不具備合法性。但如果在自己家取證，不存在此種問題。但是，如果取證目的已達(dá)到，卻又另行對第三人的人身或精神進(jìn)行侮辱，則又構(gòu)成了侵權(quán)行為。再如，安放錄音設(shè)備是在自己家里，不構(gòu)成侵權(quán)。但如果是安放在第三人辦公室，則就不具備合法性。再如，通過非法手段獲取的在第三人居室內(nèi)的兩人親昵的照片就不具備合法性，但如果是在公共場合獲取的兩人親昵的照片，就具有合法性。再如，通過法律禁止出售的竊聽設(shè)備獲得的證據(jù)就不具備合法性，因?yàn)槭占C據(jù)的手段就不合法，等等。
4、證人證言；是批證人就自己所了解的案件事實(shí)向法院和當(dāng)事人所作的陳述。證人證言特點(diǎn)：
（1）夫妻生活的私密性，決定了婚姻家庭生活的事實(shí)，不具有公開性及社會(huì)性。
因此，能夠了解夫妻生活部分情節(jié)的知情人范圍往往限于當(dāng)事人的親朋好友之間，證人證言往往與出證一方當(dāng)事人關(guān)系密切，或者與雙方當(dāng)事人關(guān)系密切，證言內(nèi)容具有一定的傾向性。雖然根據(jù)民訴法的規(guī)定，凡是知情案件真實(shí)情況的人，都有作證的義務(wù)，但此類證人證言的證明力相對較低。
（2）證言內(nèi)容往往具有主觀性。
由于每個(gè)人的倫理道德觀念不同、社會(huì)生長條件不一，因此，每個(gè)證人對于婚姻家庭糾紛事實(shí)的認(rèn)識也相差甚遠(yuǎn)。在收集證人證言時(shí)，注意盡量避免證人的主觀臆斷或證人的觀點(diǎn)，盡量避免證人的感情色彩，保證證言的客觀性和真實(shí)性。當(dāng)然，有條件地適度運(yùn)用證人的觀點(diǎn)，也并非未嘗不可。比如，在證言筆錄的最后的補(bǔ)充當(dāng)中，證人完全可以根據(jù)自己所掌握的情況發(fā)表一下對于原、被告婚姻的態(tài)度。
（3）證言內(nèi)容往往并非來自親身感知。
由于夫妻之間生活的排外性，導(dǎo)致在很多情況下，證人證言證實(shí)內(nèi)容的來源都是一方當(dāng)事人，即當(dāng)事人轉(zhuǎn)述給證人。轉(zhuǎn)述本身就帶有強(qiáng)烈的感情色彩，在一定程度上會(huì)影響證言的真實(shí)性，形成所謂的“傳聞證據(jù)”。這類證據(jù)證明力較低，需要其它類別的證據(jù)進(jìn)行補(bǔ)強(qiáng)印證。
（4）當(dāng)事人往往對證人證言具有依賴性。
由于婚姻案件取證特別是對于夫妻感情是否確已破裂取證較為困難，因此，很多當(dāng)事人往往將希望寄托于當(dāng)庭陳述上面，有的律師也要求當(dāng)事人在庭后或開庭時(shí)向法院遞交“自訴書”。事實(shí)上，婚姻案件中，僅有當(dāng)事人陳述證明力明顯會(huì)力度不夠，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》，當(dāng)事人陳述不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)，因此，需要當(dāng)事人或律師注意收集、提供其他證據(jù)進(jìn)行補(bǔ)強(qiáng)。
5、當(dāng)事人的陳述：（已在證人證言中有述）
6、鑒定結(jié)論；鑒定結(jié)論是具備鑒定資格的鑒定人運(yùn)用自己的專業(yè)知識，根據(jù)當(dāng)事人提交的證據(jù)材料，針對專門問題進(jìn)行分析、鑒定后所做的結(jié)論。婚姻案件中，常見的鑒定結(jié)論有：傷殘證明、診斷證明、精神狀況證明、親子鑒定結(jié)論、房屋價(jià)格評估報(bào)告等。對于傷殘證明及醫(yī)院的診斷證明，主要應(yīng)運(yùn)于有家庭暴力行為的案件中。精神狀況鑒定證明，主要出現(xiàn)在一方不具備完全民事行為能力或?yàn)橄拗泼袷滦袨槿说那闆r。而親子鑒定，主要出現(xiàn)在一方對于孩子與自己的血緣關(guān)系產(chǎn)生懷疑的情況下。目前，做親子鑒定的鑒定費(fèi)用在二千到三千元左右。一般情況下，鑒定需要法院委托，也可以單方委托律師鑒定。一般結(jié)果會(huì)在兩周左右出來，準(zhǔn)確率為百分之九十九點(diǎn)九九。鑒定結(jié)論是法院采信幾率較高
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