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公司設立  
江平:《公司法》的立法分歧
作者:石家莊趙麗娜律師編輯   出處:法律顧問網(wǎng)·涉外coinwram.com     時間:2011/7/16 21:20:07

《公司法》的立法分歧
江平  中國政法大學  終身教授
   《公司法》 立法前后歷經(jīng)了十年, 最大的難題就是到底要不要把當時在社會上占絕大多數(shù)的國有公司寫進去?

    改革開放以來,中國發(fā)生了巨大的變化,特別是經(jīng)濟的快速增長令人感嘆。作為一名法律研究者,我有幸見證了中國多部有關經(jīng)濟方面的法律、法規(guī)的起草與頒布。特別是我直接參與制定的《公司法》、《票據(jù)法》、《證券法》、《信托法》等。這些法規(guī)不僅在不同時期為中國的經(jīng)濟發(fā)展提供的規(guī)范制度,更見證了中國經(jīng)濟史的發(fā)展歷程。

    這其中,我印象頗深的是《公司法》的制定過程。從法律的角度講,《公司法》是商法里面最核心的內(nèi)容,和國有企業(yè)改制有非常密切的關系,正符合中國當時的時代需要。但是,這部法規(guī)從起草到頒布前后一共用了漫長的十年時間。

    早在 1983 年,“公司法”的立法就已經(jīng)由當時的國家經(jīng)委法規(guī)局負責起草。那時候,國家經(jīng)委的主要職責是主管國有企業(yè),但是隨著改革開放促生的公司熱,市場上出現(xiàn)了許多私有制公司。經(jīng)委法規(guī)局認為,是時候制定一部“公司法”以解決相關問題。于是,經(jīng)委法規(guī)局請了一批專家參加了“公司法”的立法討論,其中也有邀請我。但是,由于缺乏可參考的經(jīng)驗,這部“公司法”在起草過程中遇到了很大困難和障礙,只形成了草擬稿,最后立法工作也停滯了。

    這樣拖延了幾年,國家體改委成立。體改委是由原來的國務院體制改革辦公室升格成立的,首要工作是解決國有企業(yè)的改制。因為這樣的性質(zhì),第二階段的“公司法”立法工作轉(zhuǎn)由體改委負責,并確定以現(xiàn)代股份制模式作為基礎起草“公司法”。但是后來,在立法工作中,體改委也只是制定了一些“規(guī)范意見”,并在 1992 年 月以部門規(guī)章的形式予以發(fā)布,并不能算是真正意義上的法律。

    但當時,現(xiàn)代企業(yè)制度的呼聲很高,人們心目中的現(xiàn)代企業(yè),已經(jīng)從股份制企業(yè)轉(zhuǎn)移到公司制企業(yè),“公司法”立法時不我待,迫在眉睫。所以這時,又由國家法制局出面,在體改委“規(guī)范意見”的基礎上,廣泛聽取各方面的意見給予綜合修改。經(jīng)過了一年多的時間,終于,1993 年 12 月 20 日,全國人大正式通過了《公司法》。

    《公司法》立法的這三個階段,我都有參加其中,只是前兩個階段,我更多的是參加討論,而第三個階段,我則是以專家的身份加入研究小組。

    《公司法》的立法前后歷經(jīng)了十年,在整個過程中遇到很多問題,但我覺得最大的難題,就是到底要不要把當時在社會上占絕大多數(shù)的國有公司寫進去?那時候,真正股份制的公司還很少,這在立法中就存在一個矛盾:立法所涵蓋的企業(yè)很少,而沒有涉及的企業(yè)卻很多。針對這個問題,立法小組內(nèi)部發(fā)生了很大分歧。我當時的意見是,堅決不同意把國有公司的組織模式、組織形態(tài)寫進“公司法”。我認為,雖然實踐中這樣的公司大量存在,但是這些國有公司在當時并不符合通行的現(xiàn)代企業(yè)制度的公司規(guī)范。既然叫《公司法》,就應該將涵蓋的范圍明確限定在以股份作為資本形態(tài)的公司。經(jīng)過幾番爭論,小組最后接納了以我為代表的一派觀點。

    有人總結,現(xiàn)在回頭看看會發(fā)現(xiàn),我過去參與或倡導的一些有關經(jīng)濟的立法或法律觀念,都是很超前的。我認為,這并不是我個人的原因,也不是我在學術上有什么偏愛——盡管我的專業(yè)本身有些偏重商法,其實,這是時代的必然產(chǎn)物,是中國市場經(jīng)濟改革的趨勢推動了我,推動了社會,必須要建立這些法律。從某種意義上講,中國的市場改革能不能成功?根本上是取決于相關法律制度的建設是否完善。就像小平同志在南巡講話時說的 :“股票這種東西行不行?可以先試嘛,試著成功就可以搞,試不成功可以不搞!边@不單是經(jīng)濟、法律要遵循的方針,更是整個改革中很重要的一個方針。

    (采訪 修思禹)出處:《英才》2011年第4期


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