編者按：有不少網(wǎng)友通過電話郵件QQ的形式咨詢我們關(guān)于未婚和婚外性行為是否可以要求損害賠償?shù)膯栴}。現(xiàn)將此文刊登出來(lái)，希望對(duì)有類似疑問的朋友能有啟示作用！

     我們通常所說的性行為是指合法的性行為，是指廣義的性行為范疇，除夫妻性行為外，其他有關(guān)性行為均稱為非婚性行為，也稱非法性行為，它是指發(fā)生在沒有合法婚姻關(guān)系的自然人之間的性行為，包括男女之間的婚外性行為和發(fā)生在同性戀者之間的性行為，基于自愿情況下的婚外性行為、同居性行為、重婚、通奸、賣淫嫖娼和基于不自愿情況下的強(qiáng)奸、流氓、猥褻以及其他沒有合法條件的性行為。非婚性行為損害賠償問題是指因非婚性行為而造成的人身?yè)p害、財(cái)產(chǎn)損害（包括金錢利益的損失），基于法律規(guī)定或道德倫理而提出的賠償問題。從訴訟理論來(lái)審查，有它的可訴性，能夠順理成章地成為人民法院主管的訴訟案件，而從是否合法、是否有過錯(cuò)、是否放任損害結(jié)果的發(fā)生、以及基于合法情況下的賠償依據(jù)、歸責(zé)原則來(lái)審查，則應(yīng)具體分析，一類是侵犯性權(quán)乃至人身權(quán)的損害行為，依照民事法律而予以裁判賠償?shù)目蓜僭V糾紛。另一類則缺乏合理性、合法性，沒有合法前提條件的賠償是不能成立的，成為一類可訴而不可勝訴的敗訴糾紛。我國(guó)婚姻法的修改，其中一條重要的就是關(guān)于婚姻的實(shí)質(zhì)內(nèi)容、合法婚姻的界定以及因婚姻結(jié)成的夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)、互相尊重，并明確規(guī)定“禁止重婚”、“禁止有配偶者與他人同居”。因此，凡屬非婚性行為都是非法的。

    一、非婚性行為損害現(xiàn)狀分析

    從古至今，歷代社會(huì)均有“一夫一妻”制度，而在清代以前，則沒有很好地予以執(zhí)行，新中國(guó)成立后，由一部新的婚姻法統(tǒng)率，已經(jīng)形成了固定的“一夫一妻”制的夫妻家庭生活方式，然而，在現(xiàn)實(shí)生活中仍有違規(guī)違法的行為發(fā)生，并促使非婚性行為損害賠償?shù)漠a(chǎn)生和訴訟的生成。

    （一）性權(quán)保護(hù)法律意識(shí)的提高。

    1、性權(quán)是人身權(quán)，它屬于人身權(quán)的范疇。我國(guó)婚姻法規(guī)定，夫妻的共同生活包括精神生活、性生活和物質(zhì)生活三個(gè)方面。其中的性生活是指夫妻雙方的同居義務(wù)，性生活在婚姻關(guān)系中居于重要的地位，沒有性生活的婚姻是難以想象的，也是違反人性的。但是，婚姻中的性生活，仍然應(yīng)當(dāng)是夫妻雙方自愿為前提條件，無(wú)論男方還是女方，都不應(yīng)當(dāng)違背對(duì)方的意愿強(qiáng)行進(jìn)行性生活。即使是夫妻，也不能以暴力或暴力相威脅的方法違背一方的意愿強(qiáng)行進(jìn)行性生活。按照婚姻法的這一規(guī)定，在夫妻之間基于不自愿情況下的性生活也可能構(gòu)成強(qiáng)奸，是否要以強(qiáng)奸罪來(lái)論處，則要看具體情節(jié)而定。在以往的社會(huì)生活中，發(fā)生類似不自愿情況下的性行為（包括婚姻性行為和非婚性行為），特別是作為女方，一般不愿將事情傳開，有很多沒有依法行使保護(hù)自己的性權(quán)，即沒有依法保護(hù)自身的人身權(quán)，但隨著社會(huì)的發(fā)展和人類文明的進(jìn)步，人們對(duì)自身的人身權(quán)，乃至對(duì)性權(quán)的保護(hù)意識(shí)大大提高，這是法治進(jìn)步催醒和強(qiáng)化公民法律權(quán)利意識(shí)的結(jié)果，社會(huì)發(fā)展進(jìn)步在刺激權(quán)利需求的同時(shí)，也提升了公民識(shí)別與主張權(quán)利意識(shí)的能力，使得非婚性行為損害賠償案件擺上法官的案桌上來(lái)，這種權(quán)利主張已經(jīng)觸及民事司法訴訟的深層次問題，如司法理性和道德法律問題分離的必要性與重要性等，勢(shì)必推動(dòng)法官盡快研究這一新類型損害賠償案件的法律適用問題。2、性權(quán)是自由權(quán)，它屬于人身自由權(quán)即人權(quán)的范疇。但這種自由性權(quán)必須建立在合法婚姻基礎(chǔ)之上，是在合法婚姻基礎(chǔ)之上的自由，它指的是在合法婚姻、夫妻自愿的性生活權(quán)利，除此之外所發(fā)生的一切性行為，均為非婚性行為。

    （二）非婚性行為的產(chǎn)生與形成

    從社會(huì)歷史來(lái)看，雖然都強(qiáng)調(diào)“一夫一妻”制的社會(huì)基本組成，但總有“夫”或者是“妻”越墻而為，有的甚至是沒有成為“夫”或者“妻”就擅自闖入兩性禁區(qū)，新中國(guó)成立后，婚姻法對(duì)兩性關(guān)系的調(diào)整與維護(hù)起到了巨大的作用，一度時(shí)期，我國(guó)兩性關(guān)系步入正常發(fā)展之路。隨著社會(huì)進(jìn)步和改革開放，社會(huì)生活中若干非婚性行為的現(xiàn)象又逐漸增多，它直接損害夫妻關(guān)系的穩(wěn)定，破壞人身權(quán)的保護(hù)。    1、非婚同居行為劇增。我國(guó)改革開放以來(lái)，由于社會(huì)的進(jìn)步和開放，我國(guó)公民的性意識(shí)、性觀念、性行為和性生活方式發(fā)生了很大的變化，婚前同居、婚外同居的現(xiàn)象增多便是主要的表現(xiàn)，由此導(dǎo)致非婚性行為的大量出現(xiàn)，也就必然導(dǎo)致非婚性行為損害賠償?shù)漠a(chǎn)生。2、非婚性行為對(duì)人身權(quán)的損害，主要表現(xiàn)為身心健康上的損害，也可叫著性行為后遺癥。具體表現(xiàn)形式為非婚性行為導(dǎo)致女方懷孕而實(shí)施人工流產(chǎn)、引產(chǎn)對(duì)女方身心健康造成的損害以及引發(fā)女方不孕不育等后遺癥、性交過程中發(fā)生窒息死亡、傳染性病等。還有日益增多的性亂、賣淫嫖娼和同性戀行為使得非婚性行為損害后果趨于嚴(yán)重，甚至危及人的生命安全。3、網(wǎng)上虛擬空間的親密接觸（網(wǎng)戀或者網(wǎng)婚）。隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的迅猛發(fā)展，一些不道德或者不文明行為的負(fù)面影響日益顯現(xiàn)出來(lái)，網(wǎng)戀網(wǎng)婚干擾和破壞正常的婚姻家庭，超出了社會(huì)道德關(guān)于友誼的范疇，與倫理道德相悖，而法律研究和法律適用的滯后，受害人欲尋求法律救濟(jì)途徑還相當(dāng)困難。4、精神戀愛問題。在社會(huì)生活中，有人認(rèn)為男女之間可能存在相互傾慕、相互愛戀，認(rèn)為只要不發(fā)展到肉體親密接觸，不會(huì)威脅到既存婚姻的純潔關(guān)系，追求所謂柏拉圖式的精神戀，現(xiàn)行法律也不能調(diào)整純粹的精神關(guān)系，但這種精神戀愛有損于婚姻關(guān)系的忠實(shí)。5、非婚異性知己。知己或朋友，不論是同性或異性，超越了道德允許的范圍，相互傾心乃至發(fā)生性行為，同樣都會(huì)對(duì)婚姻配偶造成損害。6、傳統(tǒng)糾紛解決辦法的局限性。我們知道，當(dāng)事人私下協(xié)商或調(diào)處等傳統(tǒng)方法受制于當(dāng)事人自愿原則和社會(huì)眾多利益因素，以及當(dāng)事人法律意識(shí)的粗淺了解，在解決非婚性行為損害賠償問題時(shí)具有很大的局限性，迫使當(dāng)事人公開非婚性行為所造成的損害而借助于司法訴訟救濟(jì)手段來(lái)尋求保護(hù)。另一方面，非婚性行為損害成因與結(jié)果的復(fù)雜性、醫(yī)學(xué)技術(shù)上的大眾化支持程度低、“一邊倒”的道德評(píng)價(jià)及相關(guān)法律調(diào)整的模糊或缺陷，在客觀上都加大了通過傳統(tǒng)機(jī)制解決非婚性行為損害賠償問題的難度。在處理非婚性行為損害賠償問題時(shí)，以行為道德評(píng)價(jià)或片面法律評(píng)價(jià)抑制當(dāng)事人權(quán)利主張的現(xiàn)象在現(xiàn)實(shí)中也非常普遍，其中的復(fù)雜道德法律問題只有通過純理性的司法措施才能正確判斷，司法救濟(jì)措施介入的必要性與現(xiàn)實(shí)意義日益突出。因此，只有現(xiàn)代司法手段才能消除非婚性行為所造成的無(wú)法預(yù)料的負(fù)面影響與損害后果，抵制那些非法律手段，使受損害當(dāng)事人的合法權(quán)益受到法律保護(hù)。

    二、非婚性行為損害賠償?shù)目稍V性

    非婚性行為損害賠償案件的出現(xiàn)，是公民法律意識(shí)水平提高的表現(xiàn)，同時(shí)也是公民對(duì)司法救濟(jì)措施的信任度和依賴性的表現(xiàn)，能否在司法訴訟過程中正確歸責(zé)，則要看具體案件的性質(zhì)和損害程度。但有一點(diǎn)可以肯定，那就是非婚性行為損害賠償是完全能夠求助司法手段來(lái)解決的。

    1、非婚性行為損害賠償從屬于人身?yè)p害賠償糾紛，損害賠償糾紛之訴是民事訴訟理論的重要組成部分。非婚性行為損害是一種明顯的人身?yè)p害，很顯然屬于人民法院主管的案件。這里我們還要明確，允許對(duì)非婚性行為損害提起賠償訴訟，是尊重與保護(hù)公民身心健康權(quán)和其他人身權(quán)利的現(xiàn)實(shí)需要。非婚性行為的增多、性對(duì)象的復(fù)雜化、性行為形式的異化，人們對(duì)非婚性行為的寬容、法治社會(huì)中行為自由度的擴(kuò)展等等，都能加劇損害的發(fā)生。性行為損害的多樣化、損害結(jié)果的嚴(yán)重程度增大和損害體現(xiàn)的的巨大經(jīng)濟(jì)利益損失等，使得對(duì)非婚性行為損害進(jìn)行民事法律調(diào)整的必要性越來(lái)越大。非婚性行為可能產(chǎn)生的人身?yè)p害事實(shí)及相關(guān)損害結(jié)果，是特定當(dāng)事人追究對(duì)方當(dāng)事人民事賠償?shù)目陀^基礎(chǔ)。允許當(dāng)事人提起這類賠償訴訟，是法律正視和承認(rèn)性行為造成人身?yè)p害客觀存在之表現(xiàn)。2、依據(jù)民事訴訟理論而言，提起非婚性行為損害賠償之訴，也是可行的，只要符合民事訴訟法規(guī)定的提起訴訟的四個(gè)條件，就能夠成為人民法院主管的案件，所以當(dāng)事人依據(jù)非婚性行為損害事實(shí)而向人民法院起訴，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理�！∪�、正確把握非婚性行為損害賠償請(qǐng)求的性質(zhì)問題從訴訟程序上講，非婚性行為損害賠償糾紛應(yīng)當(dāng)依法受理并進(jìn)入實(shí)體審理，從人身權(quán)利這個(gè)大的權(quán)利保障范圍而論，應(yīng)是體現(xiàn)法律充分保障人權(quán)，在訴訟理論或者是民法理論上探究，是能夠成立的，可以借助司法措施求助的。然而，這里需要正確把握性權(quán)保護(hù)與人權(quán)保護(hù)的對(duì)立關(guān)系問題，實(shí)體上的歸責(zé)在于審查當(dāng)事人的過錯(cuò)責(zé)任，由于非婚性行為導(dǎo)致?lián)p害出現(xiàn)的事實(shí)與性行為性質(zhì)存在差異，非婚性行為損害賠償糾紛的民事責(zé)任的確定也因這種行為的法律性質(zhì)的不同而在歸責(zé)時(shí)也應(yīng)加以區(qū)別，一般來(lái)講，非婚性行為的發(fā)生不存在無(wú)過錯(cuò)的問題，因?yàn)檫@種非婚性行為不盡是錯(cuò)誤的，甚至是非法的，如果當(dāng)事人雙方自愿情況下發(fā)生的非婚性行為，那么雙方當(dāng)事人均有過錯(cuò)，且是明知故犯，則任何一方當(dāng)事人請(qǐng)求損害賠償?shù)睦碛啥茧y以成立，因此，我們說非法性行為的損害賠償與人身權(quán)利的保護(hù)形成了相互對(duì)立、相互矛盾的局面。因?yàn)閷?duì)雙方當(dāng)事人非法性行為所造成的人身?yè)p害給予法律救助，勢(shì)必會(huì)滋長(zhǎng)婚外兩性關(guān)系的泛亂，不利于發(fā)展和維護(hù)穩(wěn)定的“一夫一妻”制家庭生活模式。而對(duì)于不自愿情況下的非婚性行為，則屬于侵權(quán)范疇，其賠償歸責(zé)是很明顯的，我們不僅要認(rèn)真對(duì)待和處理，還要大力鼓勵(lì)當(dāng)事人勇敢面對(duì)，勇敢正視，依法維護(hù)自己的人身權(quán)利。 四、非婚性行為損害賠償案件的審理

    非婚性行為損害賠償案件是一類新型案件，對(duì)這一類案件的審理，既要從法律適用方面去探索、去研究，準(zhǔn)確把握其法律屬性，又要善于從此類案件審判中積累司法經(jīng)驗(yàn)。

    1、自愿情況下非婚性行為的損害賠償。自愿情況下的性行為比如通奸、非法同居、姘居、賣淫嫖娼和同性戀行為等，對(duì)這種非婚性行為損害賠償請(qǐng)求權(quán)利要進(jìn)行嚴(yán)格的法律審查，雙方當(dāng)事人發(fā)生這種非婚性行為，為的是追求一時(shí)的身體和精神享樂，在自愿情況下發(fā)生非婚性行為，并且也應(yīng)當(dāng)知曉這種非婚性行為可能帶來(lái)女方懷孕墮胎并造成終生不育的嚴(yán)重后果，有意放任這種非婚性行為的發(fā)生，其非法性，不正當(dāng)性是顯而易見的，受害一方基于這種非婚性行為而提起的損害賠償請(qǐng)求，依法不予支持。其理由是：（1）這種非婚性行為是非法的，是婚姻法律規(guī)范和倫理道德規(guī)范所不允許的；（2）這種行為也是不正當(dāng)?shù)�，它�?yán)重違反婚姻家庭的基本屬性，是對(duì)婚姻家庭極端不負(fù)責(zé)任的行為；（3）這種損害的結(jié)果是其自身放任非法性行為所導(dǎo)致的；（4）這種損害結(jié)果是其自己的過錯(cuò)造成的；（5）法律只保護(hù)合法的行為，而禁止非法行為的發(fā)生。？？2、不自愿情況下非婚性行為損害賠償?shù)脑V訟請(qǐng)求，依法應(yīng)予以支持。如強(qiáng)奸、謊稱為他人夫妻而騙其非婚性行為的發(fā)生、在脅迫下的表示自愿發(fā)生非婚性行為的情形等等，這種非婚性行為是一方有意加害對(duì)方，侵犯對(duì)方性權(quán)利，具有明顯的過錯(cuò)或是違法性，在責(zé)任的歸責(zé)上由加害一方承擔(dān)賠償責(zé)任，如果這種非婚性行為觸犯了刑律，則還要承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。3、婚姻配偶一方發(fā)生婚外性行為，另一方有權(quán)起訴賠償，且這種損害賠償訴訟請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)依法予以支持。我國(guó)婚姻法規(guī)定，婚姻是存在于特定男女之間的一種人身關(guān)系，它不是簡(jiǎn)單的合同關(guān)系，它是由符合國(guó)家法定條件的男女，在自愿基礎(chǔ)上，經(jīng)過國(guó)家法定機(jī)關(guān)登記認(rèn)可而形成的一種以性的結(jié)合為基礎(chǔ)的人身關(guān)系。由婚姻而結(jié)成的夫妻有相互忠實(shí)的權(quán)利與義務(wù)。所謂夫妻間的忠實(shí)，主要是指夫妻不為婚姻外之性交，在性生活上互守貞操，保持專一，也包括夫妻不得惡意遺棄配偶他方，不得為第三人利益犧牲、損害配偶他方利益。兩性關(guān)系限于合法婚姻之內(nèi)�；橥庑躁P(guān)系乃至不潔性生活，將危及婚姻存亡及后代健康。配偶不忠對(duì)于婚姻打擊，可與配偶死亡相比。因此，配偶一方與婚外第三方發(fā)生性行為嚴(yán)重侵犯婚姻家庭的利益，配偶另一方有權(quán)起訴賠償，并依據(jù)法律規(guī)定提出損害賠償訴訟請(qǐng)求，在法律上將依法得到保護(hù)。

    五、非婚性行為的防治與懲處

    1、打擊強(qiáng)奸、強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女、猥褻兒童等嚴(yán)重刑事犯罪。強(qiáng)奸是非法性行為，既有非婚強(qiáng)奸，也有婚內(nèi)強(qiáng)奸。強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女、猥褻兒童等也都具有性刺激和性滿足的目的，均是應(yīng)嚴(yán)歷打擊的犯罪行為。我國(guó)刑法第二百三十六條規(guī)定，以暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)奸婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑；奸淫不滿十四周歲的幼女的，以強(qiáng)奸論，從重處罰；并規(guī)定嚴(yán)重情節(jié)的可處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑。但有關(guān)強(qiáng)奸引起的身心損害賠償問題，既無(wú)明確法律規(guī)定，在司法實(shí)踐中也很少涉及，特別是對(duì)婦女及幼女未來(lái)生活的嚴(yán)重影響未加以法律保護(hù)。因此，要從立法上解決這一問題，對(duì)因強(qiáng)奸引起的賠償問題應(yīng)納入刑事附帶民事賠償之列，對(duì)受害方單獨(dú)提出的損害賠償訴訟也應(yīng)依法受理，并依照民事賠償理論予以司法保護(hù)。2、重視和加強(qiáng)對(duì)重婚的懲處。所謂重婚，是指自己有配偶而與他人結(jié)婚，或者明知他人有配偶而與之結(jié)婚的行為。重婚對(duì)婚姻兩性關(guān)系具有極大的破壞性，使合法的兩性關(guān)系受到損害，法律規(guī)定，構(gòu)成重婚須告訴才處理，即受到損害的婚姻一方向法院提出控告，法院才依法審理，在審理重婚案件時(shí)，法院也應(yīng)依據(jù)損害事實(shí)，對(duì)婚姻一方的身心健康損害作出賠償?shù)牟门小Ａ硗�，在審判�?shí)務(wù)中，我們遇到過婚姻一方對(duì)另一方犯重婚而不愿去控告，形成“家外有家”的局面，法院也不能主動(dòng)去追究，針對(duì)此種情況，建議對(duì)重婚案件也可納入公訴案件范疇，國(guó)家機(jī)關(guān)適時(shí)地對(duì)這種違反婚姻法的犯罪行為提出控告是可行的，也是很有必要的。3、對(duì)于通奸、非法同居、姘居、賣淫嫖娼和同性戀行為等社會(huì)丑惡現(xiàn)象，一方面要從道德倫理上加以譴責(zé)，另一方面要從社會(huì)治安方面加以管理和制裁，對(duì)因這種非法性行為所造成的損害，因其前提是非法的，其賠償請(qǐng)求沒有合法依據(jù)，且是雙方自愿放任損害結(jié)果的發(fā)生，任何一方提出的賠償訴訟請(qǐng)求均不予支持。4、離婚訴訟中對(duì)非婚性行為損害賠償問題的處理。在以往的離婚訴訟中，未涉及損害賠償問題，婚姻法修改后，增加了關(guān)于重婚、有配偶者與他人同居導(dǎo)致離婚的，無(wú)過錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償?shù)囊?guī)定，這種婚姻過錯(cuò)損害賠償?shù)囊罁?jù)是：（1）由婚姻本身的性質(zhì)所決定的，婚姻法屬于民法的范疇，體現(xiàn)的特點(diǎn)是自愿、平等，而且婚姻是契約合同，那么當(dāng)一方做出違反合同條款的事，則違反了婚姻中要求夫妻雙方互相忠實(shí)的義務(wù)，無(wú)過錯(cuò)方自然可以請(qǐng)求損害賠償。（2）由于過錯(cuò)方的行為（比如發(fā)生婚外性行為）導(dǎo)致婚姻關(guān)系解除，對(duì)于無(wú)過錯(cuò)方肯定會(huì)造成損害事實(shí)，有損害事實(shí)，自然應(yīng)當(dāng)予以賠償。（3）婚外性行為損害婚姻家庭、損害夫妻感情，給無(wú)過錯(cuò)方造成精神損害，同樣可以依照最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋規(guī)定，給予受損害一方精神賠償。5、婚姻存續(xù)期間，婚姻雙方未離婚，而就婚外性行為提出損害賠償訴訟問題。一方與第三方發(fā)生婚外性行為，受害一方只要提供基本的證據(jù)和調(diào)查民眾認(rèn)為成立的事實(shí)，可以依據(jù)婚姻法的損害賠償規(guī)定精神，向發(fā)生婚外性行為的雙方提起停止妨害訴訟和損害賠償訴訟，這樣做在于保護(hù)婚姻雙方的同居權(quán)和婚姻兩性關(guān)系，雖然目前沒有明確規(guī)定，但最高人民法院可以根據(jù)司法實(shí)踐作出司法解釋規(guī)定這一精神。6、要真正使非婚性行為損害賠償?shù)靡运痉☉?yīng)用或者是廣泛得到司法保護(hù)，一是要增強(qiáng)人民群眾自我保護(hù)婚姻、保護(hù)性權(quán)的意識(shí)，如果當(dāng)事人不重視非婚性行為的處理，或者說看不到非婚性行為對(duì)婚姻家庭、對(duì)社會(huì)穩(wěn)定、對(duì)道德評(píng)判與調(diào)整的根本沖突和抵毀，也就無(wú)法消除非婚性行為，只有人民群眾自我覺醒，排除家庭與社會(huì)的壓力，將這一權(quán)利求助于司法保護(hù)，才能真正全面地保護(hù)了人權(quán)。二是要消除歧視意識(shí)，確保司法理性，這是正確與合理處理非婚性行為損害賠償案件的前提，對(duì)于司法機(jī)關(guān)來(lái)講，要避免將對(duì)非法性行為的法律制裁與保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益對(duì)立起來(lái)，避免和杜絕以道德評(píng)判取代法律制裁，正確認(rèn)定非婚性行為的法律性質(zhì)，保證民事賠償責(zé)任定性的準(zhǔn)確性，實(shí)現(xiàn)理性裁判，而不為一般社會(huì)輿論和道德評(píng)價(jià)所左右。