一、“第三者”在婚姻法上的對象有哪些

    我國1984年最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行民事政策法律若干問題的意見》規(guī)定，“第三者介入”或者“第三者介入婚姻家庭”是指明知對方有配偶，而與其發(fā)生不正當?shù)哪信�性關系，從而故意導致他人夫妻感情破裂，希望與之成為合法配偶的行為。這表明，“第三者介入婚姻家庭”是一種具有特定主體、特定主觀故意和特定客觀后果的侵權行為。但我國現(xiàn)行婚姻法中的“第三者”卻突破了上述規(guī)定的范圍。

    （一）“第三者”的主體：可以是有配偶者，也可以是無配偶的者；但是，第三者的相對方一定是有合法配偶的已婚者。如果介入他人戀愛中或與他人未婚同居者，不屬于婚姻法意義上的“第三者”。

    （二）“第三者”主觀要件：不以故意為必要，但大多數(shù)第三者在意志上懷有故意，一般有故意拆散他人合法配偶關系和希望與之一方成為合法配偶的目的。值得注意的是賣淫嫖娼、一般的通奸行為，其行為人是不能稱為第三者的。

    （三）“第三者”在客觀一般存在重婚或同居的行為，并實施了在上述的目的的支配下的性行為，其目的一般是是希望與合法配偶一方結(jié)婚。只是在內(nèi)心希望與之一方成為合法配偶的，不屬于“第三者介入婚姻家庭”。

    二、對“第三者”的舉證及適用原則

    （一）民事案件和刑事案件的舉證責任及取證方式

    我國婚姻法第46條確立了離婚的過錯賠償原則。今后因重婚，有配偶者與他人同居，實施家庭暴力，虐待、遺棄家庭成員等原因?qū)е码x婚的，無過錯方有權請求損害賠償。因此，無過錯方提出配偶重婚或與他人同居的證據(jù)就顯得尤為重要�！暗谌�者”案件除重婚行為應追究刑事責任外，一般案件屬于民事案件。

    民事訴訟中提出證據(jù)的責任主要由當事人承擔。我國民事訴訟法規(guī)定：當事人對自己提出的主張，有責任提供證據(jù)。具體地說，原告應就其訴訟請求所依據(jù)的事實承擔證明責任；被告應就其答辯及其反訴的訴訟請求所依據(jù)的事實承擔證明責任。“誰主張，誰舉證”的原則要求當事人就自己主張積極地提出證據(jù)，同時對對方當事人所提出的不利證據(jù)提出反證。當負有證明責任的當事人舉證不能時，將承擔敗訴的不利后果。另外，對當事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，或者人民法院認為審理案件需要的證據(jù)，人民法院應當調(diào)查收集一般有如下幾種情況：1、當事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集并已提出調(diào)取證據(jù)的申請和該證據(jù)線索的；2、應當由人民法院勘驗或者委托鑒定的；3、當事人雙方提出的影響查明案件主要事實的證據(jù)材料相互矛盾，經(jīng)過庭審質(zhì)證無法認定其效力的；4、人民法院認為需要自行調(diào)查收集的其他證據(jù)。上述證據(jù)經(jīng)人民法院調(diào)查，未能收集到的，仍由負有舉證責任的當事人承擔舉證不能的后果。

    民事證據(jù)的收集主體主要是當事人及其訴訟代理人。其中多數(shù)舉證責任歸于原告，在法律有特別規(guī)定的情況下才實行舉證責任倒置，由被告負責舉證。除當事人外，人民法院也是民事證據(jù)收集主體，《民事訴訟法》第65第規(guī)定：人民法院有權向有關單位和個人調(diào)查取證，有關單位和個人不得拒絕。與當事人舉證不力須承擔不利后果不同的是人民法院證明不力時仍由負有舉證責任的當事人承擔舉證不能的后果。

    刑事訴訟中，公訴案件的證明責任由公安、司法機關承擔。犯罪嫌疑人、被告人一般不承擔證明責任（例外的是“巨額財產(chǎn)來源不明”的案件）。自訴案件中，自訴人負有證明責任。自訴人向人民法院提出控訴時，必須提供證據(jù)。被告人同樣不負證明責任。

    在涉及“第三者”的案件中，多數(shù)為民事訴訟，而刑事訴訟中與婚姻家庭關系有關的重婚案件屬于自訴案件（1998年，《關于刑事訴訟法實施中若干問題的規(guī)定》第4條），故從現(xiàn)有法律規(guī)定來看，“第三者”案件的舉證責任應由當事人承擔。

    （二）侵害婚姻案件的證據(jù)一般由當事人取證

    現(xiàn)有法律規(guī)定中，民事訴訟的舉證責任由當事人承擔；刑事訴訟中涉及侵害婚姻家庭權的案件如重婚案件為自訴案件，《刑事訴訟法》第171條規(guī)定，人民法院對自訴案件進行審查后，按照下列情形分別處理：（一）犯罪事實清楚，有足夠證據(jù)的案件，應當開庭審判；（二）缺乏罪證的自訴案件，如果自訴人提不出補充證據(jù)，應當說服自訴人撤回自訴，或者裁定駁回。由此可見，自訴案件中由自訴人承擔舉證責任，司法機關不必舉證。

    任何人的行為，只有涉及他人的那部分才須對社會負責。在僅只涉及本人的那部分，他的獨立性在權利上則是絕對的。對于本人自己，對于他自己的身心，個人是最高主權者。在法制社會個人是其自身利益的最佳判斷者，只要其行為沒有危及他人，社會就不應對其進行限制，否則即構(gòu)成個人自由的不當侵犯�；橐黾彝ナ欠蚱藜凹彝テ渌�成員的私人自治空間，應充分尊重夫妻雙方基于婚姻關系的私權（主要是指配偶權）及相應的婚姻自治能力。國家公權的過度干預往往可以給公民的婚姻家庭生活造成難以估量的震蕩性破壞效應。對于重婚行為，受害人可以向法院自訴，公安機關應依法偵查，檢察院應提起公訴。但對有配偶者與他人同居行為，只有告訴才處理。

    （三）民事舉證責任原則在處理“第三者”糾紛時的運用

    就現(xiàn)有規(guī)定來說，“誰主張，誰舉證”的民事舉證責任原則也適用于“第三者”糾紛。我國婚姻法過錯賠償原則的確立，夫妻一方或第三者的重大過錯致使婚姻關系破裂的，無過錯方有權要求過錯方賠償損害。認為自己無過錯的一方作為請求賠償損害方負有舉證責任。原告受害方不僅要對所有要件事實的存在和不存在收集和提供證據(jù)，而且要在要件事實真?zhèn)尾幻鲿r獨自承擔全部敗訴風險。當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足，以證明當事人的事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。與之形成鮮明對照的是，被告受害方的配偶或“第三者”在訴訟中只需否認原告主張的事實，只需提出反證，使事實再度陷入不明狀態(tài)時便可勝訴。被告可能就會因要件事實真?zhèn)尾幻鞫�獲得好處和利益。

    當事人對自己的主張，只有本人陳述而不能提出其他相關證據(jù)的，除對方當事人認可外，其主張不予支持。一方當事人提出的證據(jù)，對方當事人認可或不予反駁的，可以綜合全案情況對該證據(jù)予以認定。雙方當事人對同一事實分別舉出相反的證據(jù)，但都沒有足夠理由否定對方證據(jù)的，應當分別對當事人提出的證據(jù)審查，并結(jié)合其他證據(jù)綜合認定。訴訟中，當事人提供的證據(jù)在質(zhì)量上，應該達到一定的優(yōu)勢程度。

    處理“第三者”糾紛時，負有舉證責任的原告方應盡量舉出有較高證明力的證據(jù)，如經(jīng)公證機關公證的法律行為、法律事實和文書。

    三、“第三者”案件的證據(jù)形式

    （一）各種證據(jù)的效力原則

    一般來說：物證、歷史檔案、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄或者經(jīng)過公證、登記的書證，其證明力一般高于其他書證、視聽資料和證人證言；證人提供的對與其有親屬關系或者其有密切關系的一方當事人有利的證言，有證明力低于其他證人證言；原始證據(jù)的證明力大于傳來證據(jù)；人民法院應對證人的智力狀況、品德、知識、經(jīng)驗、法律意識和專業(yè)技能等進行綜合分析；

    下列證據(jù)不能單獨作為認定案件事實的依案：未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當?shù)淖C言；與一方當事人有親屬關系的證人出具的對該當事人有利的證言；沒有其他證據(jù)印證并有疑點的視聽資料；無法與原件、原物核對的復印件、復制品。

    （二）照片作為證據(jù)

   真實的照片作為證明通奸、姘居行為的證據(jù)具有重要作用�！暗谌�者”案件照片一般為當事人提供，對當事人來說，照片要成為合法有效的證據(jù)應該注意如下幾點：

    首先是應以合法的途徑取得。如通過限制他人人身自由，暴力脅迫或利用其他非法手段強迫當事人拍攝的照片不能作為證據(jù)。

    其次是不得侵犯他人其他合法權利。如侵入他人住宅或擅自撞入飯店房間強行或私自拍照造成侵權；將以合法方式取得的照片惡意傳播造成侵犯名譽權或隱私權。

    （三）視聽資料作為證據(jù)

    視聽資料是民事訴訟法規(guī)定的證據(jù)種類的一種。視聽資料為查明案件真實情況提供了直觀的動態(tài)的證明手段。由于視聽資料是通過圖像、音響等來再現(xiàn)案件事實，因此，它能較準確無誤案件的真實情況，不僅可以用來檢驗應證其他證據(jù)的真?zhèn)�，而且在某些特定情況下，只要有視聽資料就可以直接把案件中某一事實，或者全部情況弄清楚，從而直接認定案件事實。它不僅為人民法院查明案情、提高審判質(zhì)量，正確處理民事糾紛提供了更為有利的證據(jù)。

    實踐中，當事人應以合法的途徑取得，不得侵犯他人其他合法權利。如侵入他人住宅或擅自安裝錄像設備；將以合法方式取得的錄像惡意傳播造成侵犯名譽權或隱私權。

    （四）證人證言作為證據(jù)

    證人證言屬于證人證言的一種，也屬于民事訴訟法規(guī)定的證據(jù)種類的一種。

    證人證言是民事訴訟中廣泛采用的證據(jù)形式。因為一切民事法律關系的發(fā)生、變更、消滅等，都不會在真空中進行。他們總會為周圍的人所了解，或知悉，這就為證人提供證言開辟了環(huán)境。及時把人們了解的案件情況，調(diào)查收集起來，既可借以認定案件事實，又可用來鑒別其他證據(jù)的真?zhèn)巍?

    證人證言是指證人就所了解的案件事實向法庭所作的陳述。這里所說的陳述包括口頭陳述，也包括文字陳述。而“第三者”案件中證明他人有通奸、姘居行為的證人證言一般為文字陳述，鄰居證言作為通奸、姘居行為證據(jù)是典型的間接證據(jù)，必須有大量證言并配合其他種類的證據(jù)才能使用。

    四、“第三者”案件證據(jù)的取得與運用

    在訴訟中，法院承擔審查判斷證據(jù)的責任，有時也要在法庭中宣讀、出示證據(jù)，甚至主動依職權調(diào)查收集證據(jù)，法院進行上述活動并不屬于履行證明活動行為，而是履行審理職責的行為。

    證明責任制度是為了解決在審判過程中，當事實出現(xiàn)爭議或者真?zhèn)尾幻鲿r由誰承擔提出證據(jù)的責任，以及當不能提出證據(jù)或者不能提出足夠的證據(jù)時由誰承擔敗訴等不利后果而產(chǎn)生的制度。由此確定的原則為“誰主張，誰舉證”。無論在公訴還是在自訴案件中，人民法院都不應承擔證明責任，否則是與法院居中裁判的地位和職責相矛盾的。因此，不能把法院依職權調(diào)查取證、審查判斷證據(jù)、在法庭上宣讀出示證據(jù)與履行證明責任混為一談。

    “第三者”案件常常是夫妻中一方因另一方與他人有重婚行為或他人同居的行為而此起。一些事實往往較為隱蔽，親屬對當事人的生活較為了解，由當事人舉證方便及時是顯而易見。但是由于當事人本身的素質(zhì)和情感因素的作用，實際生活中常有過激行為出現(xiàn)，引起其他侵權案件，如對他人名譽權、肖像權、隱私權造成侵犯。因此運用合法的方式取得證據(jù)很重要。

    在“第三者”案件中如何以合法的方式既取得確鑿證據(jù)維護自己的權利又不侵犯他人合法權利，目前尚有爭議。我國法律沒有把隱私權列為一種獨立的民事權利。民法通則僅僅規(guī)定了生命健康權、姓名權、名稱權、肖像權、名譽權、榮譽權等人身權，沒有將隱私權規(guī)定為公民的人格權。但是在司法解釋中，采取了對名譽權時行擴張性解釋的方式，將隱私權的保護納入其中。對未經(jīng)他人同意，擅自公布他人的隱私材料或以書面、口頭形式宣揚他人隱私，致他人名譽受到損害的，法律規(guī)定應按照侵害他人名譽權處理。對這一規(guī)定，有人認為只要是未經(jīng)同意拍下隱私照片，錄下隱私錄像被他人看到就侵犯了名譽權，甚至是隱私權，屬于不合法行為。但是名譽權是否受到侵犯主要應看當事人主觀上是否有惡意中傷的目的，客觀上是否有惡意散播他人的隱私信息行為。如果當事人在自己家拍錄下證明配偶與第三者同居行為的照片或錄像，并且秘而不宣，只作為出庭時的證據(jù)，這種情況不應認為是對名譽權的侵犯。隱私權是否受到侵犯，首先要看是否有隱私權，相關的信息或情報是否構(gòu)成隱私。證據(jù)是客觀存在的，許多證據(jù)甚至就擺在面前，比如情書、字條、照片、悔過書等等。實踐中，對公然姘居或情節(jié)惡劣的通奸行為，舉證并不是十分困難，書證、物證、加害者的承認、知情人的證言，都是受害者可以用來舉證的手段。既然刑法規(guī)定了對破壞軍婚的通奸、姘居犯罪的處罰，舉證就是完全可能的。

    通常在辦案中，婚姻案件的取證是比較困難的，為了防患于未然，一些大城市有先知先覺的女性已著手進行婚內(nèi)調(diào)查，她們委托律師經(jīng)過調(diào)查得到丈夫的存款證明、股權證以及其他夫妻共同財產(chǎn)的證據(jù)，以此做到心中有底，上法庭不慌。一些有錢的當事人委托“捉奸公司”跟蹤，拍攝，以期取得證據(jù)。為此，我國法律規(guī)定，除了公安機關，任何部門和個人均不得對他人非法跟蹤、非法拍攝等，否則，被調(diào)查者可以依法提起訴訟，如果造成嚴重后果，調(diào)查公司還須承擔法律擔任。

    因此，在“第三者”案件中當一方可能遇到違法行為的侵害時，當事人要采取合法的形式取證、舉證，以便保護自身的法律權益。

    （作者:蔡 武單位：江西省奉新縣人民法院）