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律師代理行政聽證操作指引(2008)
出處:法律顧問網(wǎng)·涉外coinwram.com     時(shí)間:2010/9/5 15:18:00

律師代理行政聽證操作指引(2008)
 
(2008年12月27日市律協(xié)業(yè)務(wù)研究與職業(yè)培訓(xùn)委員會(huì)討論通過)
 
第一章 總則
 
第一條為了指導(dǎo)律師從事律師代理行政聽證業(yè)務(wù),規(guī)范律師承辦行政聽證案件
的執(zhí)業(yè)行為,根據(jù)《中華人民共和國(guó)律師法》、《中華人民共和國(guó)行政處罰法》、《中華人民共和國(guó)行政許可法》及其他規(guī)定,制定本規(guī)范。
第二條制定本規(guī)范目的是為向律師提供辦理行政聽證案件方面的借鑒、經(jīng)驗(yàn),
并非強(qiáng)制性或規(guī)范性規(guī)定,以供律師在實(shí)際業(yè)務(wù)中參考。
第三條律師有權(quán)接受當(dāng)事人的委托,依據(jù)行政法律規(guī)范,從事代理行政聽證業(yè)
務(wù),為社會(huì)提供法律服務(wù)。律師承辦行政聽證案件,必須遵守憲法、法律,恪守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律,并接受社會(huì)的監(jiān)督和律師行業(yè)管理部門的指導(dǎo)。
第四條律師承辦行政聽證案件,應(yīng)當(dāng)誠(chéng)實(shí)守信、審慎及時(shí)、勤勉盡責(zé)、積極維
護(hù)委托人的合法權(quán)益。
第五條 律師承辦行政聽證案件,應(yīng)當(dāng)保守在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中知悉的國(guó)家秘密、商業(yè)
秘密及個(gè)人隱私。
第六條 律師承辦行政聽證案件,依法履行代理職責(zé),受法律保護(hù)。律師承辦行
政聽證案件,依法獨(dú)立執(zhí)業(yè),不受非法干涉。
 
第二章 建立委托關(guān)系
 
第七條 建立委托是指律師事務(wù)所與公民、法人、其他組織等當(dāng)事人訂立聘請(qǐng)律
師合同,以律師事務(wù)所名義接受當(dāng)事人的委托,并指派1至2名律師作為當(dāng)事人的訴訟代理人。律師不得私自接受委托。
律師事務(wù)所應(yīng)向委托人介紹其指派的律師,取得委托人的同意。
律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)盡可能滿足委托人的指名委托要求。 
第八條無民事行為能力、限制民事行為能力的當(dāng)事人要求委托律師的,律師事
務(wù)所應(yīng)當(dāng)與其法定代理人辦理委托手續(xù)。
第九條 律師事務(wù)所接受委托后,應(yīng)當(dāng)編號(hào)并辦理收案登記。
第十條 委托手續(xù)包括以下內(nèi)容:
     (一)委托人與律師事務(wù)所簽署《聘請(qǐng)律師合同》一式兩份,一份交委托人,一份交承辦律師附卷存檔;
     (二)委托人與律師事務(wù)所簽署授權(quán)委托書一式三份,一份交舉行聽證的行政機(jī)關(guān),一份交承辦律師附卷存檔,一份委托人留存;
     (三)委托人與律師事務(wù)所簽署的聘請(qǐng)律師合同及授權(quán)委托書, 應(yīng)當(dāng)記明具體的委托事項(xiàng)和權(quán)限,委托權(quán)限應(yīng)注明是一般授權(quán)還是特別授權(quán)。特別授權(quán)的應(yīng)該標(biāo)明;未注明的,視為一般授權(quán)。
(四)出具律師事務(wù)所函,呈送行聽證的行政機(jī)關(guān)。
第十條 律師事務(wù)所接受委托后,無正當(dāng)理由,不得終止代理。
律師事務(wù)所接受委托后,承辦律師不履行或者因特殊情況不能履行代理
義務(wù)的,
律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)征得委托人同意后,及時(shí)調(diào)整承辦律師。
第十一條 具有違反《律師法》、《律師執(zhí)業(yè)避免利益沖突規(guī)則》及相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定的,律師事務(wù)所不得接受委托。
第十二條 接受當(dāng)事人的委托,應(yīng)當(dāng)在行政機(jī)關(guān)已經(jīng)受理當(dāng)事人的申請(qǐng),或者當(dāng)
事人擬向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng),并能提供初步證據(jù)證明其起訴符合行政機(jī)關(guān)的聽證范
圍。
第十三條 公民、法人或者其他組織對(duì)不屬于可聽證范圍的行政行為不服擬提起
訴訟的,律師事務(wù)所不應(yīng)接受其關(guān)于聽證事項(xiàng)的委托:
第十四條 公民被限制人身自由而無法申請(qǐng)聽證和辦理委托律師手續(xù),其近親屬、
相關(guān)社會(huì)團(tuán)體及組織依其口頭或書面委托以該公民的名義申請(qǐng)聽證的,律師事務(wù)
所可以與受托的近親屬、相關(guān)社會(huì)團(tuán)體及組織辦理委托律師手續(xù)。
前款的“近親屬”,包括當(dāng)事人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女和其他具有扶養(yǎng)、撫養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系的親屬。
第十五條 聽證申請(qǐng)人人數(shù)眾多的,律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)告知申請(qǐng)人可以推選1至2
名代理人參加聽證。同案申請(qǐng)人已經(jīng)推選出代理人,被推選或被指定的代理人具
有代表同案其他申請(qǐng)人聘請(qǐng)律師的權(quán)限的,律師事務(wù)所可以與代理人辦理委托手
續(xù);
被推選或被指定的代理人不具有代表同案其他原告聘請(qǐng)律師的權(quán)限的,律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)與同案原告分別辦理委托手續(xù)。
第十六條 有權(quán)提起申請(qǐng)的公民死亡或被宣告死亡,其近親屬可以作為申請(qǐng)人委托律師。
    有權(quán)提起聽證申請(qǐng)的法人或者其他組織終止,承受其權(quán)利與義務(wù)的法人或者其他組織可以作為申請(qǐng)人委托律師。
第十七條 這里所稱第三人是指向聽證主持人申請(qǐng)要求參加聽證的,或者由聽證主持人通知其參加聽證、與所聽證的案件有利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織。
第十八條 律師接受第三人委托的,必須符合上條規(guī)定,否則不能擔(dān)任且代理人。
第十九條 聽證第三人為5人以上的,律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)告知第三人可以推選1至2名代理人參加聽證。同案第三人已經(jīng)推選出代理人,被推選或被指定的代理人具有代表同案其他申請(qǐng)人聘請(qǐng)律師的權(quán)限的,律師事務(wù)所可以與代理人辦理委托手續(xù);被推選或被指定的代理人不具有代表同案其他原告聘請(qǐng)律師的權(quán)限的,律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)與同案原告分別辦理委托手續(xù)。
第二十條 有權(quán)提起申請(qǐng)的公民死亡或被宣告死亡,其近親屬可以作為第三人委托律師。
有權(quán)提起聽證申請(qǐng)的法人或者其他組織終止,承受其權(quán)利與義務(wù)的法人或者其他組織可以作為第三人委托律師。
 
第三章 證據(jù)
 
第二十一條 律師調(diào)查、收集、提供證據(jù),應(yīng)當(dāng)合法、客觀、全面、及時(shí)。
第二十二條 律師不得偽造、變?cè)熳C據(jù),不得隱匿證據(jù),不得威脅、利誘他人提供虛假證據(jù),不得妨礙對(duì)方當(dāng)事人合法取得證據(jù),不得誘導(dǎo)當(dāng)事人偽造證據(jù)。
第二十三條 律師調(diào)查、收集與行政行為有關(guān)的證據(jù),應(yīng)當(dāng)由律師事務(wù)所出具介紹信,并出示律師執(zhí)業(yè)證。法律另有規(guī)定的依照規(guī)定執(zhí)行。律師向證人調(diào)查取證時(shí),一般以兩人以上共同進(jìn)行為宜。
第二十四條 律師收集書證、物證應(yīng)當(dāng)收集原件、原物。收集原件、原物有困難的,可以復(fù)制、照相,或者收集副本、節(jié)錄本,但對(duì)復(fù)制件、照片、副本、節(jié)錄本應(yīng)當(dāng)附證詞或說明。視聽資料,應(yīng)當(dāng)說明其來源。
第二十五條 律師對(duì)涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私的證據(jù)應(yīng)當(dāng)保密,不得在公開聽證時(shí)出示,向聽證機(jī)關(guān)提交時(shí)應(yīng)當(dāng)作出明確標(biāo)注。
第二十六條 律師認(rèn)為需要進(jìn)行鑒定的證據(jù),應(yīng)及時(shí)告知委托人并代理其向有關(guān)鑒定部門提出書面申請(qǐng)。
第二十七條 擔(dān)任申請(qǐng)人的律師,應(yīng)當(dāng)協(xié)助申請(qǐng)人承擔(dān)舉證責(zé)任。擔(dān)任第三人代理人的律師,應(yīng)當(dāng)以維護(hù)第三人利益為原則提供證據(jù)。
第二十八條 律師接受委托人委托,應(yīng)當(dāng)要求委托人提供其所知道的案件的一切
事實(shí),并提供以下證據(jù):
    (一)證明起訴符合法定條件的證據(jù)以及有關(guān)具體行政行為存在的依據(jù);
    (二)在起訴被告不作為的案件中,證明其提出申請(qǐng)的事實(shí),但被告應(yīng)當(dāng)依
職權(quán)主動(dòng)履行法定職責(zé)及被告受理申請(qǐng)的登記制度不完備的除外;
    (三)對(duì)涉及聽證的具體行政行為提出反駁理由的事實(shí)依據(jù)。
第二十九條 對(duì)委托人陳述的案件事實(shí),律師應(yīng)當(dāng)制作談話筆錄,并應(yīng)當(dāng)由陳述人簽名。
第三十條 委托人能夠提供證據(jù)及證據(jù)線索而不提供的,在告知其不提供證據(jù)及證據(jù)線索將會(huì)產(chǎn)生法律后果后,委托人仍不提供的,視為委托人隱瞞事實(shí)真相,律師可以拒絕代理;也可在向委托人講明法律后果后,以已有的證據(jù)、事實(shí)完成代理。
第三十一條 擔(dān)任原告代理人的律師,可以向證人調(diào)查、收集證據(jù),但法律另有規(guī)定的除外。
第三十二條律師在向證人調(diào)查、收集證據(jù)時(shí),應(yīng)當(dāng)首先告知律師身份,出示律師執(zhí)業(yè)證;告知證人應(yīng)當(dāng)如實(shí)反映與本案有關(guān)的情況,并向其講明作偽證應(yīng)負(fù)的法律責(zé)任。
第三十三條 律師向證人調(diào)查、收集證據(jù),可以由證人自己書寫證言內(nèi)容。證人不能自己書寫的,可由他人代為書寫,由證人簽名、蓋章或以其他方式確認(rèn)。 
證人證言應(yīng)注明姓名、年齡、性別、職業(yè)、住址等基本情況,并注明出具證言日期,附上證人身份證復(fù)印件等證明證人身份的文件。
有關(guān)單位提供的證明材料,應(yīng)由單位加蓋印章。
第三十四條 律師調(diào)查、收集與本案有關(guān)的材料,可以采用制作調(diào)查筆錄及法律規(guī)定的其他方式。
調(diào)查筆錄應(yīng)當(dāng)載明調(diào)查人、被調(diào)查人及其基本身份情況、被調(diào)查人與本案當(dāng)事人的關(guān)系、調(diào)查時(shí)間、調(diào)查地點(diǎn)、調(diào)查內(nèi)容、調(diào)查筆錄制作人等基本情況;還應(yīng)當(dāng)載明律師身份介紹,律師要求被調(diào)查人實(shí)事求是作證等內(nèi)容,以及調(diào)查事項(xiàng)發(fā)生的時(shí)間、地點(diǎn)、人物、經(jīng)過、結(jié)果等與本案有關(guān)的情況。
第三十五條 律師制作調(diào)查筆錄,應(yīng)當(dāng)全面、準(zhǔn)確地記錄調(diào)查內(nèi)容,并交由被調(diào)查人閱讀或向其宣讀。如有修改補(bǔ)充,應(yīng)由被調(diào)查人在修改、補(bǔ)充處簽名或加蓋印章或其他方式確認(rèn)。經(jīng)確認(rèn)無誤后,由調(diào)查人、被調(diào)查人、記錄人簽名、蓋章或其他方式確認(rèn),并署上日期。
第三十六條 律師在向證人調(diào)查、收集證據(jù)時(shí),如需錄音、錄像,應(yīng)當(dāng)征得證人的明確同意。
第三十七條 律師從國(guó)家機(jī)關(guān)抄錄、復(fù)制與本案有關(guān)的材料時(shí),應(yīng)當(dāng)尊重事實(shí)和忠實(shí)于原件,并經(jīng)該國(guó)家機(jī)關(guān)確認(rèn)。
第三十八條 律師對(duì)收集到的證據(jù)應(yīng)審查其是否符合合法性、真實(shí)性和關(guān)聯(lián)性,審查從以下幾個(gè)方面進(jìn)行:
    (一)證據(jù)的來源是否真實(shí)、可靠和合法;
    (二)證據(jù)形成和制作的形式要件是否完備和合法;
    (三)證據(jù)的內(nèi)容是否清楚而無歧義,能否證明與案件有關(guān)的事實(shí);
    (四)各個(gè)證據(jù)間的關(guān)系是否互相印證,有無彼此矛盾之處;
    (五)證據(jù)提供的基本情況及其與本案或本案當(dāng)事人是否存在法律上的利害關(guān)系;
    (六)證據(jù)是否涉及國(guó)家秘密、當(dāng)事人的商業(yè)秘密或者個(gè)人隱私;
    (七)其他需要審查的內(nèi)容或形式。
第三十九條 律師應(yīng)當(dāng)對(duì)收集的證據(jù)進(jìn)行整理,編制證據(jù)目錄,載明證人名單或證據(jù)名稱及其擬證明的事實(shí)。
第四十條 擔(dān)任申請(qǐng)人或者第三人代理人的律師,應(yīng)當(dāng)把收集到的證據(jù),在聽證前或者聽證機(jī)關(guān)指定的提交證據(jù)之日向聽證機(jī)關(guān)提交。法律或者聽證機(jī)關(guān)另行規(guī)定提交證據(jù)期限的,應(yīng)當(dāng)在該規(guī)定期限內(nèi)提交。
第四十一條 當(dāng)事人在法定提交證據(jù)期限內(nèi)有正當(dāng)理由不能提供證據(jù)的,律師可代當(dāng)事人書面向聽證機(jī)關(guān)申請(qǐng)中止聽證并闡明理由。
 
第四章 聽證程序中的律師代理
 
第四十二條 代理律師應(yīng)當(dāng)在收到聽證告知書或者聽證公告發(fā)布之日起五日內(nèi),向聽證機(jī)關(guān)遞交書面申請(qǐng),載明申請(qǐng)人的基本情況、對(duì)聽證事項(xiàng)的主要觀點(diǎn)及理由、相關(guān)依據(jù)、推選主要發(fā)言人的意見等。逾期不提出申請(qǐng)的,視為放棄聽證權(quán)利。以郵寄方式提出申請(qǐng)的,以寄出的郵戳日期為申請(qǐng)日期。
第四十三條 對(duì)于聽證主持人有下列情況的,律師代理人應(yīng)申請(qǐng)其回避:
(一)參與本案調(diào)查取證的;
(二)與本案當(dāng)事人或者與當(dāng)事人的近親屬有利害關(guān)系的;
(三)與案件處理結(jié)果有利害關(guān)系,可能影響對(duì)案件公正聽證的。
第四十四條 律師代理人參加聽證應(yīng)遵守如下紀(jì)律:
(一)未經(jīng)聽證主持人允許,不得發(fā)言、提問;
(二)未經(jīng)聽證主持人允許,不得錄音、錄像和攝影;
(三)未經(jīng)聽證主持人允許,聽證參加人不得中途退場(chǎng);
(四)不得使用侮辱性和其他不文明語(yǔ)言;
(五)在聽證會(huì)場(chǎng)不得使用通訊工具,不得鼓掌、喧嘩、吵鬧或者進(jìn)行其他妨礙聽證活動(dòng)的行為。
第四十五條 律師代理人應(yīng)當(dāng)圍繞證據(jù)的合法性、真實(shí)性和關(guān)聯(lián)性,針對(duì)證據(jù)有無證明效力以及證明效力大小進(jìn)行質(zhì)證。
經(jīng)聽證主持人同意,律師代理人可以就證據(jù)問題相互發(fā)問,也可以向證人、鑒定人發(fā)問;發(fā)問不得采用引誘、威脅、侮辱等語(yǔ)言或者方式,發(fā)問的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與案件事實(shí)有關(guān)聯(lián)。
第四十六條  對(duì)書證、物證和視聽資料進(jìn)行質(zhì)證時(shí),律師代理人應(yīng)當(dāng)出示證據(jù)的原件或者原物;有下列情行之一的,可以不出示原件或者原物:
(一)出示原件或者原物確有困難,經(jīng)聽證主持人同意可以出示復(fù)制件或者復(fù)制品的;
(二)原件或者原物已經(jīng)不存在,但能夠證明復(fù)制件、復(fù)制品與原件、原物一致的。
視聽資料應(yīng)當(dāng)在聽證會(huì)上播放或者顯示,并進(jìn)行質(zhì)證后認(rèn)定。
第四十七條  有下列情形之一的,律師代理人應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)延期舉行聽證:
(二)臨時(shí)決定聽證主持人、聽證員或者記錄員回避,不能當(dāng)場(chǎng)確定更換人選的;
(三)作為當(dāng)事人的法人或者其他組織有合并、分立或者其他資產(chǎn)重組情形,需要等待權(quán)利義務(wù)承受人的;
(四)其他依法應(yīng)當(dāng)延期舉行聽證的情形。
第四十八條  有下列情形之一的,律師代理人應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)中止舉行聽證:
(一)需要通知新的證人到場(chǎng)或者需要重新鑒定、補(bǔ)充證據(jù)的;
(二)律師代理人因不可抗力或者有其他正當(dāng)理由暫時(shí)無法繼續(xù)參加聽證的;
(三)聽證參加人及其他人員不遵守聽證紀(jì)律,造成會(huì)場(chǎng)秩序混亂的;
(四)其他依法應(yīng)當(dāng)中止舉行聽證的情形。
第四十九條 有下列情形之一的,律師代理人應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)終止舉行聽證:
(一)委托人撤回聽證申請(qǐng)的;
(二)委托人死亡或者作為委托人的法人、其他組織終止,沒有權(quán)利義務(wù)承受人的;
    (三)其他依法應(yīng)當(dāng)終止聽證的情形。
第五十條 聽證結(jié)束后,律師代理人應(yīng)仔細(xì)核對(duì)聽證筆錄,筆錄應(yīng)包含以下內(nèi)容:
(一)案由;
(二)聽證參加人及其他人員的姓名或者名稱;
(三)聽證主持人、聽證員、記錄員的姓名;
(四)舉行聽證的時(shí)間、地點(diǎn)和方式;
(五)案件調(diào)查人員提出的本案的事實(shí)、證據(jù)和擬作出的行政處罰決定及其依據(jù);
(六)陳述、申辯和質(zhì)證的內(nèi)容;
(七)證人證言;
(八)按規(guī)定應(yīng)當(dāng)列明的其他事項(xiàng)。
第五十一條  律師代理人在確認(rèn)無誤后逐頁(yè)進(jìn)行簽字或者蓋章。對(duì)記錄內(nèi)容有異議的可以當(dāng)場(chǎng)更正后簽字或者蓋章確認(rèn)。

第五章  附則
 
第五十二條  行政復(fù)議中涉及聽證的應(yīng)當(dāng)結(jié)合《上海律師辦理行政復(fù)議案件操作指引》辦理。
第五十三條  政府組織立法聽證等不適用本指引。
第五十四條  本操作指引由上海市律師協(xié)會(huì)行政法律研究委員會(huì)根據(jù)現(xiàn)有的法律法規(guī)擬定,僅供律師在實(shí)際業(yè)務(wù)中參考與借鑒,并非強(qiáng)制性規(guī)定。

 


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