國(guó)際貿(mào)易訴訟與國(guó)際貿(mào)易仲裁相比有哪些特點(diǎn)

國(guó)際貿(mào)易訴訟：

在國(guó)際貿(mào)易中，雙方當(dāng)事人發(fā)生爭(zhēng)議后，若通過友好協(xié)商不能解決，而合同中又沒有訂立仲裁條款，則任何一方當(dāng)事人都可以向有管轄權(quán)的法院起訴，要求通過司法訴訟來(lái)解決他們之間的爭(zhēng)議。這就是涉外民事訴訟。其特點(diǎn)是：訴訟所涉及的一方當(dāng)事人是外國(guó)人、爭(zhēng)議發(fā)生在外國(guó)或者訴訟所涉及的財(cái)產(chǎn)座落在外國(guó)或者屬外國(guó)人所有。
在涉外民事訴訟中，一國(guó)法院必須首先確定它對(duì)案件是否有管轄權(quán)，然后才能決定是否受理該案。所以，在涉及國(guó)際貿(mào)易的訴訟中，確定哪一個(gè)國(guó)家的法院有管轄權(quán)是一個(gè)十分重要的問題。
各國(guó)法律為了確定司法管轄權(quán)都規(guī)定了一些原則和標(biāo)準(zhǔn)。大多數(shù)國(guó)家都是根據(jù)屬地管轄和屬人管轄這兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)來(lái)確定法院的管轄權(quán)。凡根據(jù)人或者事物的所在地或訴訟原因發(fā)生地來(lái)行使管轄權(quán)的就是主張屬地管轄；凡根據(jù)當(dāng)事人的國(guó)籍歸屬來(lái)行使管轄權(quán)的就是主張屬人管轄。因此，在涉外民事案件中，若在訴訟的當(dāng)事人或其財(cái)產(chǎn)、訴訟的標(biāo)的物、產(chǎn)生爭(zhēng)議的法律關(guān)系或法律事實(shí)中有其中的一項(xiàng)是在某國(guó)境內(nèi)或者是發(fā)生在該國(guó)境內(nèi)，或者當(dāng)事人一方具有該國(guó)國(guó)籍，該國(guó)就可能據(jù)此認(rèn)為它對(duì)該案有管轄權(quán)。以上情形稱為訴訟案件和管轄國(guó)之間的聯(lián)系因素。具體來(lái)說，這些聯(lián)系因素可以概括為以下幾種：
（1） 當(dāng)事人（通常是被告）居住或置身于管轄國(guó)；
（2） 當(dāng)事人雙方或一方的國(guó)籍國(guó)隸屬于管轄國(guó)；
（3） 被告有財(cái)產(chǎn)在管轄國(guó)；
（4） 訴訟原因發(fā)生在管轄國(guó)；
（5） 訴訟標(biāo)的物在管轄國(guó)；
（6） 當(dāng)事人以協(xié)議明示同意或默示同意接受管轄國(guó)的管轄。
以上這些聯(lián)系因素，都是各國(guó)通常用以確定其對(duì)涉外民事案件的管轄權(quán)的法律依據(jù)。只要有上述情況之一，該國(guó)就可以主張它對(duì)該案有管轄權(quán)。
按照大多數(shù)國(guó)家的法律或?qū)徟袑?shí)踐，在民事訴訟中，一般都認(rèn)為被告住所地國(guó)家的法院有管轄權(quán)，而原告在訴訟時(shí)，應(yīng)當(dāng)向被告所在地國(guó)家的法院起訴，這就是所謂的"原告就被告"原則。當(dāng)然，這只是一個(gè)普遍的原則，在實(shí)踐中還有例外，原告所在地的法院也有管轄權(quán)。
另外，有時(shí)出現(xiàn)兩個(gè)或兩個(gè)以上的國(guó)家的法院對(duì)某一案件存在管轄權(quán)的沖突時(shí)，當(dāng)事人雙方可以以協(xié)議管轄來(lái)解決此類沖突。所謂"協(xié)議管轄"，是指雙方當(dāng)事人在爭(zhēng)議發(fā)生之前，或在爭(zhēng)議發(fā)生之后，用協(xié)議的方式來(lái)確定一個(gè)國(guó)家的法院來(lái)管轄。協(xié)議管轄可以是明示的，也可以是默示的。各國(guó)一般都承認(rèn)協(xié)議管轄的效力。當(dāng)然，各國(guó)對(duì)協(xié)議管轄還有一些限制。
以下簡(jiǎn)要介紹民事訴訟程序：
1、 訴訟的提起
即與案件有利害關(guān)系的當(dāng)事人向其認(rèn)為有管轄權(quán)的法院提出訴訟請(qǐng)求。按照各國(guó)法律的規(guī)定，法院決定受理訴訟以后，應(yīng)將訴狀副本送達(dá)給每一個(gè)被告，并限期被告提出答辯狀。
2、 答辯和請(qǐng)求
答辯是指對(duì)原告在起訴書中所提出的指控做出答復(fù)，如否定原告所提出的指控等。被告一旦向法院就起訴事項(xiàng)做了實(shí)質(zhì)性的答辯，就表示接受了法院的管轄權(quán)，日后就不得再以此法院無(wú)管轄權(quán)為由提出抗辯。
在英美法國(guó)家，被告可以根據(jù)具體情況，有時(shí)可以不向法院提出答辯，而提出自己的請(qǐng)求（motion）。被告所提出的請(qǐng)求，主要有以下幾種：（1）以法院無(wú)管轄權(quán)為理由，請(qǐng)求法院駁回原告提出的訴訟申請(qǐng)；（2）申請(qǐng)法院做出簡(jiǎn)易判決（motion for Summary Judgment）。若被告認(rèn)為訴狀中所提出的爭(zhēng)執(zhí)事實(shí)并不存在，毋須審理，可申請(qǐng)法院做出簡(jiǎn)易判決結(jié)案；（3）以原告在起訴書中存在某些法律技術(shù)上的缺陷為理由，向法院提出異議，要求法院駁回原告的起訴。
3、 發(fā)現(xiàn)程序（英美法）與證據(jù)保全程序（大陸法）
發(fā)現(xiàn)程序（discovery procedure）是英美訴訟法上特有的程序，是指在被告提出答辯之后至正式審判之前的這段時(shí)間內(nèi)，雙方當(dāng)事人都有權(quán)向?qū)Ψ教岢鰡栴}表，迫使對(duì)方做出答復(fù)，從而使每一方當(dāng)事人都有機(jī)會(huì)掌握對(duì)方用來(lái)指控他的材料或準(zhǔn)備用來(lái)控告他的證據(jù)。發(fā)現(xiàn)程序是在每一方當(dāng)事人的律師事務(wù)所進(jìn)行的，事先毋須法院批準(zhǔn)，只有當(dāng)雙方當(dāng)事人對(duì)挖掘的范圍有爭(zhēng)執(zhí)時(shí)才須請(qǐng)求法院做出裁定。
大陸法沒有發(fā)現(xiàn)程序，但有證據(jù)保全程序，即對(duì)于一切與案件有關(guān)的證據(jù)，若日后有滅失、湮沒或難于使用之虞時(shí)，一方當(dāng)事人可在起訴前或起訴后向法院提出申請(qǐng)，要求法院采取必要措施予以保全。
4、 訴訟證據(jù)
訴訟證據(jù)在訴訟中占有重要的地位。凡訴訟當(dāng)事人欲證明其在訴訟中所主張的事實(shí)或要求，都必須首先提出證據(jù)予以證明。證據(jù)包括人證、物證、書證、鑒定、勘驗(yàn)筆錄等
5、 保全措施
保全措施是指法院根據(jù)原告的請(qǐng)求，以裁定的方式對(duì)被告財(cái)產(chǎn)所作的一種臨時(shí)性的強(qiáng)制措施，其目的是為了防止被告隱匿、變賣或轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，使原告日后得到勝訴時(shí)一無(wú)所獲，并使法院的判決無(wú)從強(qiáng)制執(zhí)行。
6、 開庭審理
開庭審理是民事訴訟程序中一個(gè)具有決定性意義的環(huán)節(jié)。
英美法法院采取陪審制。陪審團(tuán)的職權(quán)在于斷定事實(shí)，而法官的職責(zé)則限于確定案件所應(yīng)適用的法律。英美法在訴訟中采取"對(duì)抗制"，強(qiáng)調(diào)雙方當(dāng)事人的作用，訴訟的主動(dòng)權(quán)掌握在雙方當(dāng)事人之手。其具體的做法是：開始審理時(shí)，先由雙方當(dāng)事人的律師向陪審團(tuán)作開庭陳述，接著由原告律師叫原告證人出庭進(jìn)行訊問，然后由被告律師進(jìn)行交替訊問。若被告律師經(jīng)過訊問原告證人認(rèn)為原告沒有表面上證據(jù)充分的訴訟理由，可申請(qǐng)法院駁回原告的起訴。若此項(xiàng)請(qǐng)求÷未被法院接受，被告律師可叫被告證人出庭進(jìn)行訊問，并由原告律師對(duì)其進(jìn)行交替訊問。陪審團(tuán)在聽取證言后，應(yīng)對(duì)案件做出決定。法官的義務(wù)是把有關(guān)案件所應(yīng)適用的法律告訴陪審團(tuán)。
在大陸法國(guó)家，由全體法官開庭審問。在開庭時(shí)，由雙方當(dāng)事人進(jìn)行言詞辯論。一般都是由原告或其委托的律師首先發(fā)言，陳述自己的訴訟請(qǐng)求，證明自己的訴訟權(quán)利，提出訴訟請(qǐng)求的范圍等。然后由被告或其委托的律師發(fā)言，對(duì)原告的指控提出答辯，主要是從事實(shí)方面和法律方面發(fā)波原告指控的理由，并對(duì)證據(jù)進(jìn)行分析。在開庭審理時(shí)，雙方當(dāng)事人或其委托的律師只能向法院提供書面證據(jù)，證人和鑒定人則只有在法院下令傳喚時(shí)才能出庭作證。
7、 裁判與上訴
法院經(jīng)過審理階段，最后對(duì)于如何處理案件的實(shí)質(zhì)性問題，或在審理過程中對(duì)于解決案件的程序問題所作的決定，稱為裁判。
各國(guó)法院所作的判決在形式上是不完全相同的。在美國(guó)，在不采用陪審團(tuán)的場(chǎng)合，法院所作的判決除有法官的決定(decision)外，還須加上法官的推理，說明做出該判決的事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)。但在采用陪審團(tuán)時(shí)，法官的判決只援引陪審團(tuán)的決定(verdict)，不再評(píng)述理由。大陸法國(guó)家則要求法官在判決中必須述明理由。此外，英美法國(guó)家允許在判決中包括持不同意見法官的意見(dissenting opinion)，但大陸法的判決不允許這樣做。
上訴是民事訴訟當(dāng)事人不服第一審法院的判決，在該判決發(fā)生法律效力之前，要求上級(jí)法院加以審查糾正的一種程序。
8、 國(guó)際司法協(xié)助及對(duì)外國(guó)法院判決的執(zhí)行
當(dāng)一國(guó)法院在處理具有涉外因素的民事案件時(shí)，往往需要向處于外國(guó)的當(dāng)事人送達(dá)傳票、通知書以及其他訴訟文件，或者需要在外國(guó)進(jìn)行某種訴訟行為。若一國(guó)未經(jīng)對(duì)方國(guó)家同意而向?qū)Ψ絿?guó)家領(lǐng)土內(nèi)的當(dāng)事人自行送達(dá)訴訟文件，可能會(huì)引起對(duì)方國(guó)家在外交上的抗議。為避免出現(xiàn)外交交涉，在遇有這種情況時(shí)，必須通過一定的方式，取得對(duì)方國(guó)家的協(xié)助，這就是國(guó)際司法協(xié)助。它有兩種方式：一是在有關(guān)國(guó)家之間訂立國(guó)際司法協(xié)助條約或協(xié)定，根據(jù)條約或協(xié)定的規(guī)定，請(qǐng)求締約國(guó)給予協(xié)助；另一種做法是在沒有訂立國(guó)際司法協(xié)助協(xié)定的國(guó)家之間，可以通過外交途徑達(dá)成臨時(shí)協(xié)議，根據(jù)臨時(shí)協(xié)議的安排，請(qǐng)求對(duì)方國(guó)家有關(guān)當(dāng)局給予協(xié)助。
一國(guó)法院的判決，原則上只在該國(guó)領(lǐng)域內(nèi)有法律效力，如果要對(duì)國(guó)外的當(dāng)事人生效，必須得到該當(dāng)事人所在國(guó)家的承認(rèn)，才有可能在該外國(guó)強(qiáng)制執(zhí)行。關(guān)于承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)法院判決的條件，各國(guó)在國(guó)內(nèi)法和有關(guān)的國(guó)際條約中都有具體的規(guī)定。
除了國(guó)內(nèi)法的規(guī)定以外，各國(guó)為了保證本國(guó)法院的判決能在外國(guó)得到承認(rèn)和執(zhí)行，還簽訂了一些關(guān)于執(zhí)行外國(guó)判決的雙邊協(xié)定和多邊公約。
在兩國(guó)沒有簽訂司法協(xié)助條約的情況，一國(guó)的民事判決，能否在另一國(guó)得到執(zhí)行，主要取決于兩國(guó)之間的關(guān)系。從原則上說，任何國(guó)家都沒有必須執(zhí)行外國(guó)法院判決的義務(wù)。但如果兩國(guó)之間關(guān)系良好，也可以根據(jù)具體情況提供適當(dāng)?shù)膮f(xié)助。


國(guó)際貿(mào)易仲裁：
一、仲裁解決方式特點(diǎn)

仲裁解決方式，是指雙方當(dāng)事人在爭(zhēng)端發(fā)生之前或在爭(zhēng)端發(fā)生之后，達(dá)成書面協(xié)議，自愿將爭(zhēng)端提交雙方所同意的第三者審理，由其做出裁決。 同訴訟和調(diào)解解決方式比較，仲裁解決方式的主要特點(diǎn)在于：仲裁機(jī)構(gòu)是民間組織，沒有法定的管轄權(quán)；仲裁機(jī)構(gòu)根據(jù)雙方當(dāng)事人的仲裁協(xié)議受理有關(guān)案件，雙方當(dāng)事人享有充分的自治權(quán)，可自由選擇仲裁機(jī)構(gòu)、仲裁員、仲裁地點(diǎn)、仲裁所使用的語(yǔ)言、仲裁規(guī)則以及仲裁所適用的法律；仲裁程序簡(jiǎn)便，其裁決一般是終局性的，沒有上訴或再審程序；仲裁裁決具有可強(qiáng)制執(zhí)行性，若一方當(dāng)事人不自動(dòng)執(zhí)行裁決，另一方當(dāng)事人有權(quán)申請(qǐng)法院予以強(qiáng)制執(zhí)行；仲裁方式的信息保密性好，仲裁實(shí)行不公開審理開庭制度，未經(jīng)當(dāng)事人的同意，第三人不可旁聽案件審理，案件程序和實(shí)體的進(jìn)行情況不公布于媒體。

二、國(guó)際貿(mào)易仲裁的機(jī)構(gòu)

仲裁解決方式包括臨時(shí)仲裁(ad hoc arbitration)和常設(shè)機(jī)構(gòu)仲裁(administered arbitration)。相應(yīng)地，仲裁機(jī)構(gòu)也分為臨時(shí)仲裁庭（特設(shè)仲裁庭）和常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)。臨時(shí)仲裁庭是根據(jù)當(dāng)事人合意并按照一定程序組成的，案件審理完畢即自動(dòng)解散；常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)依照國(guó)際條約或國(guó)內(nèi)法律而設(shè)立。
常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)可分為世界性常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)（如國(guó)際商會(huì)仲裁院）、區(qū)域性常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)（如美洲國(guó)家商事仲裁委員會(huì)）和各國(guó)常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)（如瑞典斯德哥爾摩商會(huì)仲裁院、美國(guó)仲裁協(xié)會(huì)、倫敦仲裁院、中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)等）。國(guó)際貿(mào)易買賣合同雙方一般可以選擇任意一家仲裁機(jī)構(gòu)。一般來(lái)說，常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)由于具有條件、經(jīng)驗(yàn)等方面的優(yōu)勢(shì)，故采用常設(shè)機(jī)構(gòu)仲裁方式更有利于爭(zhēng)端的解決。

三、中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁程序

1、 仲裁申請(qǐng)、答辯與反訴
申請(qǐng)人應(yīng)向仲裁委員會(huì)提交仲裁申請(qǐng)書，附具有關(guān)證明文件；在仲裁員名冊(cè)中指定一名仲裁員，或者委托仲裁委員會(huì)主任指定；預(yù)繳仲裁費(fèi)。仲裁委員會(huì)秘書局收到仲裁申請(qǐng)及附件后，經(jīng)審查認(rèn)為申請(qǐng)手續(xù)完備，應(yīng)將仲裁申請(qǐng)書及其附件，連同仲裁規(guī)則和仲裁員名冊(cè)各一份，寄送給被申請(qǐng)人。被申請(qǐng)人應(yīng)在收到仲裁申請(qǐng)書之日起20天內(nèi)在仲裁員名冊(cè)中指定一名仲裁員，或者委托仲裁委員會(huì)主任指定，并應(yīng)在收到仲裁申請(qǐng)書之日起45天內(nèi)向仲裁委員會(huì)秘書局提交答辯書及有關(guān)證明文件。
被申請(qǐng)人如有反訴，最遲應(yīng)在收到仲裁通知之日起60天內(nèi)以書面提交仲裁委員會(huì)秘書局；在反訴中應(yīng)寫明具體的反訴請(qǐng)求，反訴理由以及所依據(jù)的事實(shí)和理由，并附上有關(guān)證據(jù)文件；預(yù)繳仲裁費(fèi)。

2、 仲裁庭的組成
雙方當(dāng)事人應(yīng)各在仲裁員名冊(cè)中指定和委托仲裁委員會(huì)主任指定一名仲裁員，第三名仲裁員由雙方當(dāng)事人共同選定或共同委托仲裁委員會(huì)主任指定。若雙方當(dāng)事人在被申請(qǐng)人收到仲裁通知之日起20天內(nèi)未能共同選定或者共同委托仲裁委員會(huì)主任指定第三名仲裁員，則由仲裁委員會(huì)主任指定。第三名仲裁員擔(dān)任首席仲裁員。
雙方當(dāng)事人可在仲裁員名冊(cè)中共同指定或委托仲裁委員會(huì)主任指定一名仲裁員為獨(dú)任仲裁員，成立仲裁庭，單獨(dú)審理案件。若雙方當(dāng)事人約定由一名仲裁員審理案件，但在被申請(qǐng)人收到仲裁通知之日起20天內(nèi)未能就獨(dú)任仲裁員的人選達(dá)成一致意見，則由仲裁委員會(huì)主任指定。

3、 審理
仲裁庭應(yīng)開庭審理案件。但經(jīng)雙方當(dāng)事人申請(qǐng)或者征得雙方當(dāng)事人同意，仲裁庭也認(rèn)為不必開庭審理的，仲裁庭可以只依據(jù)書面文件進(jìn)行審理并做出裁決。仲裁案件第一次開庭審理的日期，經(jīng)仲裁庭商仲裁委員會(huì)秘書局決定后，由秘書局于開庭前30天通知雙方當(dāng)事人。當(dāng)事人有正當(dāng)理由的，可請(qǐng)求延期，但應(yīng)在開庭前12天以書面形式向秘書局提出；是否延期，由仲裁庭決定。
仲裁庭開庭審理案件不公開進(jìn)行，如果雙方當(dāng)事人要求公開審理，由仲裁庭決定是否公開審理。

4、 仲裁裁決
仲裁庭應(yīng)在組庭后九個(gè)月內(nèi)做出仲裁裁決書。在仲裁庭的要求下，仲裁委員會(huì)秘書長(zhǎng)認(rèn)為確有必要和確有正當(dāng)理由的，可以延期。 由三人組成的仲裁庭的裁決依全體或多數(shù)仲裁員的意見決定，少數(shù)仲裁員的意見可以做成記錄附卷。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時(shí)，仲裁裁決依首席仲裁員的意見做出。
仲裁庭在其做出的仲裁裁決中，應(yīng)當(dāng)寫明仲裁請(qǐng)求、爭(zhēng)議事實(shí)、裁決理由、裁決結(jié)果、仲裁費(fèi)用的負(fù)擔(dān)、裁決的日期和地點(diǎn)。

5、 仲裁裁決的執(zhí)行 仲裁裁決是終局的，對(duì)雙方當(dāng)事人均有約束力。當(dāng)事人應(yīng)依照裁決書寫明的期限自動(dòng)履行裁決；仲裁裁決書未寫明期限的，應(yīng)當(dāng)立即履行。一方當(dāng)事人不履行的，另一方當(dāng)事人可根據(jù)中國(guó)法律的規(guī)定，向中國(guó)法院申請(qǐng)執(zhí)行，或根據(jù)1958年《承認(rèn)及執(zhí)行外國(guó)仲裁裁決公約》或中國(guó)締結(jié)或參加的其他國(guó)際條約，向外國(guó)有管轄權(quán)的法院申請(qǐng)執(zhí)行。