規(guī)范審理公司解散和清算案件
——最高人民法院民二庭負(fù)責(zé)人答記者問(wèn)
就最高人民法院發(fā)布《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定(二)》(以下簡(jiǎn)稱《公司法司法解釋(二)》),記者近日采訪了最高法院民二庭負(fù)責(zé)人。
問(wèn):制定《公司法司法解釋(二)》的背景和目的是什么?
答:《公司法司法解釋(二)》源于我庭2001年年初開(kāi)始起草的《關(guān)于審理涉及企業(yè)法人解散案件若干問(wèn)題的規(guī)定》(以下簡(jiǎn)稱《企業(yè)法人解散司法解釋》)。啟動(dòng)該司法解釋的主要考慮是,市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是法治經(jīng)濟(jì),企業(yè)法人作為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的主體,在參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)時(shí)不僅要遵循準(zhǔn)入規(guī)則,退出市場(chǎng)也要有完備的規(guī)制。但是,多年來(lái),理論界、實(shí)務(wù)界和司法界對(duì)法人解散和終止關(guān)系認(rèn)識(shí)不一致,導(dǎo)致很多企業(yè)法人出現(xiàn)解散事由后,不及時(shí)清算,甚至故意借解散之機(jī)逃廢債務(wù),嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益。這種現(xiàn)象的泛濫,不僅嚴(yán)重?cái)_亂了經(jīng)濟(jì)秩序,而且極大地破壞了法人制度;诮⒁粋(gè)健康、有序的法人退出機(jī)制,保護(hù)公司債權(quán)人合法權(quán)益、統(tǒng)一執(zhí)法尺度等目的,我們啟動(dòng)了該司法解釋的調(diào)研和起草工作。
2004年2月,《企業(yè)法人解散司法解釋》(送審稿)完成并已提交審判委員會(huì)擬討論時(shí),恰逢公司法進(jìn)行大規(guī)模修訂,修訂后的公司法在原公司法基礎(chǔ)上對(duì)公司解散和清算部分進(jìn)行了調(diào)整?紤]到隨著我國(guó)企業(yè)改制的不斷深化,公司制企業(yè)法人已成為我國(guó)經(jīng)濟(jì)社會(huì)中最主要的企業(yè)類型,同時(shí),為了與修訂后的公司法銜接,我們?cè)谠镀髽I(yè)法人解散司法解釋》(送審稿)基礎(chǔ)上,針對(duì)人民法院審理公司制企業(yè)法人解散和清算案件適用法律問(wèn)題制定專門的司法解釋,以統(tǒng)一執(zhí)法尺度,指導(dǎo)全國(guó)審判工作。
問(wèn):股東請(qǐng)求解散公司訴訟是修訂后公司法的一項(xiàng)制度創(chuàng)新,這類訴訟在受理方面是否有特別的考慮?
答:作為公司訴訟中特殊類型的案件,人民法院受理股東請(qǐng)求解散公司訴訟案件,除要審查是否符合民事訴訟法第一百零八條的規(guī)定,還需從股東據(jù)以提起解散公司訴訟的事由、股東的資格,以及是否滿足前置性程序三個(gè)方面進(jìn)行考慮。
首先,股東據(jù)以起訴的理由必須是公司法規(guī)定的“公司經(jīng)營(yíng)管理出現(xiàn)嚴(yán)重困難,繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失”事由。《公司法司法解釋(二)》明確列舉了四種情形。這四種情形主要體現(xiàn)的是股東僵局和董事僵局所造成的公司經(jīng)營(yíng)管理上的嚴(yán)重困難,即公司處于事實(shí)上的癱瘓狀態(tài),體現(xiàn)公司自治的公司治理結(jié)構(gòu)完全失靈,不能正常進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng),如果任其繼續(xù)存續(xù)下去,將會(huì)造成公司實(shí)質(zhì)利益者即股東利益的損失,在這種情形下,應(yīng)當(dāng)賦予股東提起解散公司訴訟、保護(hù)自身合法權(quán)益的救濟(jì)渠道。如果股東在提起解散公司訴訟時(shí),其起訴理由表述為公司經(jīng)營(yíng)嚴(yán)重虧損、或者其股東權(quán)益受到侵害,或者公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后未進(jìn)行清算等,因不屬于公司法所規(guī)定的解散公司訴訟案件提起的事由,因此在受理環(huán)節(jié)即應(yīng)將之拒之門外。應(yīng)當(dāng)明確,本條列舉的四項(xiàng)事由,一方面是解散公司訴訟案件受理時(shí)形式審查的依據(jù),另一方面也是判決是否解散公司時(shí)實(shí)體審查的標(biāo)準(zhǔn)。
其次,公司法明確規(guī)定,持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東有權(quán)提起解散公司訴訟,如果提起解散公司訴訟的股東不具備上述持股條件的,法院對(duì)其訴請(qǐng)不予受理。鑒于公司法做此規(guī)定系出于防止個(gè)別股東惡意訴訟的目的,以期通過(guò)對(duì)股東所持股份比例的限制,在起訴股東和其他股東之間尋求一種利益上的平衡,因此,《公司法司法解釋(二)》規(guī)定單獨(dú)持有或合計(jì)持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的(多個(gè))股東,均可提起解散公司訴訟。
最后,對(duì)于公司法所規(guī)定的“通過(guò)其他途徑不能解決”這個(gè)前置性條件,司法解釋中沒(méi)有再作解釋,但我們認(rèn)為,公司法之所以做此規(guī)定,是基于對(duì)公司永久存續(xù)性特征考慮的,即當(dāng)公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難,繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失時(shí),還是寄希望于公司能夠通過(guò)公司自治等方式解決股東、董事之間的僵局,從而改變公司癱瘓狀態(tài),而不輕易賦予股東通過(guò)司法程序強(qiáng)制解散公司的權(quán)利。因此,人民法院在受理解散公司訴訟案件時(shí),還是有必要審查這個(gè)條件是否成就。當(dāng)然,對(duì)于何為“通過(guò)其他途徑不能解決”,人民法院可能更多的是形式審查,對(duì)于起訴股東而言,其聲明應(yīng)歸結(jié)為其已經(jīng)采取了能夠采取的其他方法而不能得到解決,“不得不”尋求司法救濟(jì)的表述,該前置性程序的意義更多在于其導(dǎo)向性。
問(wèn):實(shí)踐中, 股東在公司出現(xiàn)僵局、起訴請(qǐng)求解散公司時(shí),往往同時(shí)申請(qǐng)法院對(duì)公司進(jìn)行清算,法院為什么不能從減少當(dāng)事人訴累出發(fā)合并審理這兩個(gè)訴請(qǐng)?
答:股東請(qǐng)求解散公司和申請(qǐng)法院對(duì)公司進(jìn)行清算,這是兩個(gè)獨(dú)立的訴請(qǐng)。司法解釋之所以規(guī)定法院在受理股東提起的解散公司訴訟時(shí)暫不受理其提出的清算申請(qǐng),原因在于:第一,兩個(gè)訴的種類截然不同,股東請(qǐng)求解散公司訴訟是變更之訴,公司清算案件則是非訟案件,兩者審判程序不同,無(wú)法合并審理;第二,股東在提起解散公司訴訟時(shí),公司解散的事實(shí)并未發(fā)生,公司是否解散尚需人民法院的生效判決予以確定。而且,即使法院判決解散后,按照公司法第一百八十四條規(guī)定,原則上仍應(yīng)由公司在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組自行清算,只有在公司逾期不成立清算組進(jìn)行清算時(shí),方可向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制清算。
問(wèn):司法解釋為什么要對(duì)股東提起解散公司訴訟時(shí)申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全和證據(jù)保全作特別規(guī)定?
答:解散公司訴訟是變更之訴,其判決生效后僅僅是變更了原有的法律關(guān)系,而無(wú)財(cái)產(chǎn)給付的內(nèi)容,不存在強(qiáng)制執(zhí)行問(wèn)題,因此從理論上講,審理解散公司訴訟案件應(yīng)無(wú)財(cái)產(chǎn)保全事項(xiàng)。但我們考慮,股東提起解散公司訴訟是基于股東之間或董事之間的僵局,雖然判決解散后,公司可以自行清算,但因股東之間矛盾尖銳,最終大多會(huì)啟動(dòng)強(qiáng)制清算程序。因此,為了將來(lái)公司強(qiáng)制清算的順利進(jìn)行和股東利益的保護(hù),我們對(duì)變更之訴下的財(cái)產(chǎn)保全作出了例外規(guī)定。另外,從兼顧公司和公司其他股東利益、防止個(gè)別股東濫訴給公司和其他股東造成不必要損失的角度考慮,《公司法司法解釋(二)》規(guī)定,人民法院在此情形下進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全應(yīng)當(dāng)要求股東提供相應(yīng)的擔(dān)保,且以不影響公司正常經(jīng)營(yíng)為前提。對(duì)于解散公司訴訟下證據(jù)保全的規(guī)定,更多也在于將來(lái)公司清算的需要,與一般案件證據(jù)保全的目的有所差別。
問(wèn):股東請(qǐng)求解散公司案件被告應(yīng)該是公司還是其他股東?
答:鑒于解散公司訴訟案件性質(zhì)上屬于變更之訴,系變更股東和公司之間的出資與被出資的法律關(guān)系,屬有關(guān)公司組織方面的訴訟,因此,股東請(qǐng)求解散公司訴訟的被告應(yīng)當(dāng)是公司。股東之間關(guān)于出資設(shè)立公司的協(xié)議隨著公司的成立已經(jīng)履行完畢,不存在解除設(shè)立協(xié)議的問(wèn)題,因此其他股東不應(yīng)作為解散公司訴訟案件的被告?紤]到解散公司訴訟案件,一是可能影響到其他公司股東的利益,二是基于有關(guān)調(diào)解工作尚需其他股東參與訴訟,因此,原告提起解散公司訴訟時(shí)應(yīng)當(dāng)告知其他股東,或者由人民法院通知其參加訴訟,其他股東可以以共同原告或者第三人的身份參加訴訟。
問(wèn):我們注意到,對(duì)于人民法院審理股東請(qǐng)求解散公司訴訟案件,司法解釋特別提到應(yīng)當(dāng)注重調(diào)解。這是基于什么考慮?
答:基于公司永久存續(xù)性特征,一般情況下,只要公司沒(méi)有違反法律強(qiáng)制性規(guī)定,在其非自愿解散時(shí),公權(quán)力機(jī)關(guān)應(yīng)盡可能不去強(qiáng)制其解散。因此,在公司股東或董事出現(xiàn)僵局時(shí),只要尚有其他途徑能夠解決矛盾,應(yīng)盡可能采取其他方式解決,從而使公司免于遭受解散。這也是公司法之所以規(guī)定“通過(guò)其他途徑不能解決”時(shí),股東才能訴請(qǐng)解散公司的原因。我們認(rèn)為,即便股東依法訴諸于人民法院,法院仍有必要通過(guò)公權(quán)力的介入,盡可能通過(guò)股東離散而非公司解散的方式來(lái)解決股東之間的矛盾;诖,司法解釋強(qiáng)調(diào),人民法院在審理解散公司訴訟時(shí)應(yīng)當(dāng)特別注重調(diào)解。
問(wèn):司法解釋規(guī)定,人民法院就是否解散公司作出的生效判決對(duì)公司全體股東具有法律約束力。為什么不是僅對(duì)參加訴訟的當(dāng)事人具有法律約束力?
答:人民法院就是否解散公司作出的生效判決對(duì)參加訴訟的當(dāng)事人和未參加訴訟的公司其他股東具有當(dāng)然的既判力,其基礎(chǔ)還是源于解散公司之訴系有關(guān)公司組織的訴訟本質(zhì)。判決解散公司的,因公司解散事由的出現(xiàn),公司必將進(jìn)入清算階段,最終因清算完畢而終結(jié),該判決當(dāng)然對(duì)公司和公司其他股東,甚至包括公司的董事、監(jiān)事、高管人員和職工等均有效力;判決駁回原告股東的訴訟請(qǐng)求的,因人民法院對(duì)原告據(jù)以提起解散公司的具體事實(shí)和理由已經(jīng)作出了生效判決,在其據(jù)以主張解散公司的事實(shí)和理由不能得到法院支持的情況下,根據(jù)一事不再理的原則,提起該訴訟的股東和公司的其他股東不能再以相同的事實(shí)和理由向人民法院提起訴訟請(qǐng)求解散公司。
這里應(yīng)當(dāng)注意兩個(gè)問(wèn)題:第一,“同一事實(shí)和理由”系指“同一個(gè)”事實(shí)和理由,而非“同類”事實(shí)和理由。第二,之所以將“提起該訴訟的股東”和“公司其他股東”分別列舉表述,意在強(qiáng)調(diào)對(duì)其他股東的法律約束力,即人民法院判決駁回原告股東的訴訟請(qǐng)求后,不僅該原告股東不得再以同一事實(shí)和理由提起解散公司訴訟,其他公司股東亦不得再以同一事實(shí)和理由提起解散公司訴訟。
問(wèn):公司解散和公司終止是什么關(guān)系?公司出現(xiàn)解散事由、依法清算完畢前,有關(guān)公司的民事訴訟,其訴訟主體是公司還是清算組?公司解散依法成立的清算組的法律屬性和訴訟地位是什么?
答:公司解散是指引起公司人格消滅的法律事實(shí)。除公司因合并、分立需要解散的外,公司因本身不能存續(xù)的事由導(dǎo)致的解散是公司終止的原因和前奏,或者說(shuō)是公司終止程序的一個(gè)環(huán)節(jié)。公司解散并不立即導(dǎo)致公司人格的消滅,而是應(yīng)當(dāng)停止積極活動(dòng),進(jìn)入清算程序了結(jié)公司既有的法律關(guān)系,進(jìn)入最終目標(biāo)為公司消滅的事實(shí)狀態(tài)和法律狀態(tài)。公司在清算目的范圍內(nèi)視為依然存續(xù),清算中的公司與解散事由出現(xiàn)前的公司在法律人格上是同一民事主體。對(duì)此,公司法已經(jīng)作出明確規(guī)定。在此基礎(chǔ)上,司法解釋明確,公司出現(xiàn)解散事由、依法清算完畢前,有關(guān)公司的民事訴訟,仍應(yīng)以公司自己的名義進(jìn)行。
公司解散后依法成立的清算組取代原公司執(zhí)行機(jī)關(guān),行使清算中公司的代表及執(zhí)行機(jī)關(guān)的職能,對(duì)內(nèi)執(zhí)行清算事務(wù),對(duì)外代表公司了結(jié)債權(quán)債務(wù),在清算目的范圍內(nèi),與解散事由出現(xiàn)前公司的機(jī)關(guān)具有同等的法律地位。因此,公司出現(xiàn)解散事由、依法清算完畢前,有關(guān)公司的民事訴訟,成立清算組的,應(yīng)當(dāng)由清算組負(fù)責(zé)人代表公司參加訴訟活動(dòng);沒(méi)有成立清算組的,則仍由原法定代表人代表公司參加訴訟活動(dòng)。
問(wèn):公司法規(guī)定債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。這類案件屬于什么性質(zhì)的案件?法院受理后應(yīng)當(dāng)從哪些方面進(jìn)行審理?
答:公司解散后原則上應(yīng)當(dāng)自行組織清算,公司未自行清算的,基于對(duì)有關(guān)權(quán)利人利益保護(hù)以及社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序維護(hù)的考慮,公司法賦予了債權(quán)人向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制清算的權(quán)利。公司清算案件,性質(zhì)上屬于非訟案件,類似于我們熟悉的破產(chǎn)案件,只不過(guò)由于啟動(dòng)的原因和進(jìn)行的清算程序不同,人民法院介入的程度不同而已。因強(qiáng)制清算受理的理論前提還是公司資產(chǎn)足以償還全部債務(wù),因此,在這種清算程序中人民法院介入的程度相對(duì)于破產(chǎn)清算而言非常有限。人民法院在強(qiáng)制清算中主要職責(zé)包括指定和更換清算組成員、確認(rèn)清算方案和清算報(bào)告、決定是否延長(zhǎng)清算期限、裁定終結(jié)強(qiáng)制清算程序。
應(yīng)當(dāng)注意的是,公司清算案件不是法院指定完清算組成員就審結(jié)了,而是需要監(jiān)督整個(gè)清算程序完畢、裁定終結(jié)清算程序后,案件才算審結(jié)。《公司法司法解釋(二)》一是將清算組故意拖延清算,以及有其他違法清算、可能嚴(yán)重?fù)p害公司股東或者債權(quán)人利益的行為這兩種情形均作為申請(qǐng)強(qiáng)制清算的事由(事實(shí)上系自行清算向強(qiáng)制清算的轉(zhuǎn)化);二是將強(qiáng)制清算的申請(qǐng)主體擴(kuò)大到股東。
問(wèn):司法解釋中對(duì)于人民法院指定的清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單時(shí),發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的情況下,設(shè)定了一個(gè)協(xié)商機(jī)制以解決債務(wù)清償問(wèn)題。這是基于什么考慮?是僅局限于強(qiáng)制清算嗎?
答:根據(jù)公司法第一百八十八條規(guī)定,原則上清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單后,發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的,應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。但我們考慮,追求效率是公司清算的一個(gè)重要價(jià)值目標(biāo),嚴(yán)格而不失快捷地使已經(jīng)出現(xiàn)解散事由的公司退出市場(chǎng),一方面,可以將其給各方利益和社會(huì)利益造成的損失降低到最小;另一方面,在現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下,對(duì)于競(jìng)爭(zhēng)中不再具有活力的公司,從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度看,也需要通過(guò)合法的途徑盡快消滅既成法律關(guān)系,打破舊的公司形式,將原公司名下集合的各種生產(chǎn)要素和其他有效的社會(huì)資源解放出來(lái),通過(guò)資本市場(chǎng)的優(yōu)化組合,重歸生產(chǎn)要素市場(chǎng),使有限的社會(huì)資源得以充分利用,從而提高整個(gè)社會(huì)的經(jīng)濟(jì)效率。因此,如果公司清算中出現(xiàn)破產(chǎn)原因時(shí),債權(quán)人能夠基于意思自治自行協(xié)商通過(guò)債務(wù)清償方案,則無(wú)必要當(dāng)然進(jìn)入破產(chǎn)清算程序。如果當(dāng)然進(jìn)入破產(chǎn)程序,對(duì)于公司的債權(quán)人而言,由于破產(chǎn)程序的費(fèi)時(shí)、費(fèi)力、費(fèi)錢,其所獲得的利益不一定高于公司清算中及時(shí)協(xié)商所獲得的利益。因此,在公司強(qiáng)制清算中設(shè)置協(xié)商機(jī)制解決債務(wù)清償問(wèn)題是非常必要的。這個(gè)制度設(shè)置的根本目的在于清算效率的追求,即以較小的投入獲得較大的產(chǎn)出,通過(guò)協(xié)商方式確定債務(wù)的清償以盡快了結(jié)清算程序,節(jié)約經(jīng)濟(jì)成本,同時(shí)實(shí)現(xiàn)破產(chǎn)程序下解決的公平受償問(wèn)題。日本、韓國(guó)以及我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)公司法中均有類似的制度。
司法解釋僅就進(jìn)入司法程序的強(qiáng)制清算中的協(xié)商作出了規(guī)定,自行清算因自始并未進(jìn)入司法程序,因此未作規(guī)定。公司自行清算的,只要不損害有關(guān)利害關(guān)系人的合法權(quán)利,又經(jīng)全體債權(quán)人一致同意的,適用上述協(xié)商機(jī)制應(yīng)該不為法律所禁止。
問(wèn):實(shí)踐中,公司解散不依法進(jìn)行清算的現(xiàn)象非常突出,嚴(yán)重?fù)p害了債權(quán)人的合法權(quán)益。司法解釋中對(duì)于依法負(fù)有清算義務(wù)的主體規(guī)定了其不適當(dāng)履行清算義務(wù)的民事責(zé)任,是否就是針對(duì)的這一現(xiàn)象?
答:這個(gè)問(wèn)題問(wèn)得非常好,這是我們這個(gè)司法解釋中的一個(gè)重要問(wèn)題。在司法實(shí)踐中我們發(fā)現(xiàn),有相當(dāng)數(shù)量的公司解散后應(yīng)當(dāng)清算而不清算,甚至故意借解散之機(jī)逃廢債務(wù),嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益并危害社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序。我們對(duì)清算義務(wù)人及其怠于履行清算義務(wù)民事責(zé)任的界定,旨在強(qiáng)化清算義務(wù)人依法清算的法律責(zé)任,建立一個(gè)健康、有序的法人退出機(jī)制。
根據(jù)公司法的規(guī)定,公司解散后,有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東有義務(wù)及時(shí)啟動(dòng)清算程序?qū)具M(jìn)行清算,即有限責(zé)任公司的股東和股份有限公司的董事、控股股東應(yīng)為公司解散后的清算義務(wù)人。清算義務(wù)人應(yīng)當(dāng)清算而沒(méi)有清算時(shí),應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。對(duì)此,《公司法司法解釋(二)》作了明確規(guī)定。規(guī)定清算義務(wù)人的民事責(zé)任,目的在于督促清算義務(wù)人依法組織清算,規(guī)范法人退出機(jī)制,保護(hù)債權(quán)人的應(yīng)有利益,以解決我國(guó)目前實(shí)踐中該清算不清算的突出問(wèn)題。如此規(guī)定除了有事后救濟(jì)的法律價(jià)值外,更多的價(jià)值在于警示、引導(dǎo)作用。
這條在制定過(guò)程中一直是爭(zhēng)議的焦點(diǎn)問(wèn)題,贊成方認(rèn)為必須加大對(duì)清算義務(wù)人應(yīng)當(dāng)清算而不清算的責(zé)任,以規(guī)范目前不誠(chéng)信的市場(chǎng)環(huán)境;反對(duì)方強(qiáng)調(diào)法人制度,擔(dān)心這樣規(guī)定將損害清算義務(wù)人的權(quán)益。我們認(rèn)為,一是從“亂世用重典”的角度考慮,為了遏制目前這種借解散逃廢債務(wù)的惡劣行為,加大清算義務(wù)人的責(zé)任對(duì)規(guī)范市場(chǎng)、保護(hù)債權(quán)人合法權(quán)益有其積極意義;二是在規(guī)定清算義務(wù)人該清算不清算要承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任后,清算義務(wù)人會(huì)在借解散逃廢債務(wù)(承擔(dān)上述清算義務(wù)人民事責(zé)任)和依法清算了結(jié)公司債務(wù)(享有有限責(zé)任庇護(hù))中進(jìn)行利益權(quán)衡的,如果其仍然選擇該清算不清算的,則說(shuō)明其愿意承擔(dān)這樣的后果,因此,根本不用擔(dān)心這樣規(guī)定會(huì)損害清算義務(wù)人的權(quán)益。
問(wèn):清算組作為公司解散清算中的一個(gè)重要機(jī)關(guān),其履行清算義務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程,給公司或者債權(quán)人造成損失的,是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任?權(quán)利人如何借助司法力量保護(hù)自身合法權(quán)益?
答:清算組負(fù)責(zé)整個(gè)清算工作,因此,其在從事清算事務(wù)時(shí)能否依法進(jìn)行直接決定著公司能否依法清算,意義非常重大。因我國(guó)公司法下尚無(wú)清算人的概念,因此,當(dāng)清算組從事清算事務(wù)時(shí),違反法律、行政法規(guī)或者公司章程給公司或者債權(quán)人造成損失時(shí),其民事責(zé)任落實(shí)到清算組成員身上。在對(duì)外關(guān)系上,清算組成員的責(zé)任應(yīng)該是連帶責(zé)任。
因公司清算過(guò)程中,公司實(shí)質(zhì)上為清算組所控制,因此完全可能出現(xiàn)類似公司正常存續(xù)下,董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員控制公司時(shí),因其自身違法行為給公司造成損失的,其不可能主動(dòng)以公司名義向自己主張權(quán)利的情形。因此,當(dāng)清算組成員在清算中因故意或者重大過(guò)失給公司造成損失時(shí),如果公司怠于向清算組成員主張權(quán)利的,股東有權(quán)參照公司法第一百五十二條的規(guī)定,以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。此為股東代表訴訟制度在公司清算期間的特殊體現(xiàn)。當(dāng)公司已經(jīng)因清算完畢而注銷終止后,股東發(fā)現(xiàn)清算組成員從事清算事務(wù)不當(dāng)造成其損失的(無(wú)剩余財(cái)產(chǎn)分配或者數(shù)額不足),亦可參照公司法第一百五十二條的規(guī)定直接向清算組成員主張權(quán)利。
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中華人民共和國(guó)公司法
第一百五十條 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,給公司造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
第一百五十二條 董事、高級(jí)管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的,有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東,可以書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟;監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的,前述股東可以書面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。
監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事,或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟,或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟,或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的,前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
他人侵犯公司合法權(quán)益,給公司造成損失的,本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。
第一百八十三條 公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難,繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失,通過(guò)其他途徑不能解決的,持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東,可以請(qǐng)求人民法院解散公司。
第一百八十四條 公司因本法第一百八十一條第(一)項(xiàng)、第(二)項(xiàng)、第(四)項(xiàng)、第(五)項(xiàng)規(guī)定而解散的,應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組,開(kāi)始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成,股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的,債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng),并及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算。
第一百八十五條 清算組在清算期間行使下列職權(quán):
。ㄒ唬┣謇砉矩(cái)產(chǎn),分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單;
(二)通知、公告?zhèn)鶛?quán)人;
(三)處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù);
。ㄋ模┣謇U所欠稅款以及清算過(guò)程中產(chǎn)生的稅款;
(五)清理債權(quán)、債務(wù);
。┨幚砉厩鍍攤鶆(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn);
(七)代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。
第一百八十六條 清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人,并于六十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起三十日內(nèi),未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi),向清算組申報(bào)其債權(quán)。
債權(quán)人申報(bào)債權(quán),應(yīng)當(dāng)說(shuō)明債權(quán)的有關(guān)事項(xiàng),并提供證明材料。清算組應(yīng)當(dāng)對(duì)債權(quán)進(jìn)行登記。
在申報(bào)債權(quán)期間,清算組不得對(duì)債權(quán)人進(jìn)行清償。