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國際貿(mào)易  
論國際貿(mào)易熱點(diǎn)問題
作者:石家莊趙麗娜律師編輯   出處:法律顧問網(wǎng)·涉外coinwram.com     時(shí)間:2011/7/16 21:25:11

論國際貿(mào)易熱點(diǎn)問題
李成鋼    
內(nèi)容提要: 2011年3月7日晚七時(shí)許,高偉紳經(jīng)貿(mào)法律博士論壇在對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)寧遠(yuǎn)樓模擬法庭拉開帷幕。做客此次論壇的主講嘉賓是商務(wù)部條法司李成鋼司長。此外,來自商務(wù)部的郭策處長、人民大學(xué)法學(xué)院的韓立余教授、對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院的王軍教授、邊永民教授、盛建明教授、龔紅柳副教授和劉彤副教授參與了本次活動(dòng)。對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院院長王軍教授出席并做開場發(fā)言,法學(xué)院WTO法律研究中心主任盛建明教授主持本次論壇;顒(dòng)正式開始前,王軍院長向大家簡單介紹了主講嘉賓,并對(duì)他們的到來表示歡迎和感謝。李成鋼先生現(xiàn)任商務(wù)部條法司司長,同時(shí)為中國政法大學(xué)兼職教授、上海對(duì)外貿(mào)易學(xué)院客座教授,2000年起,作為中國加入WTO談判代表團(tuán)成員參加了全部多變談判,重點(diǎn)研究國際商事法律和WTO規(guī)則,參與了多部著述的編譯和編寫工作。 在盛建明教授的主持下,李成鋼司長首先發(fā)言。李司長首先向我校法學(xué)院的邀請表示感謝,同時(shí)感謝法學(xué)院為WTO爭端解決領(lǐng)域培養(yǎng)了多位優(yōu)秀的人才。在他的演講中,最先向大家介紹了“雙反摩擦”的發(fā)展以及現(xiàn)狀。他指出,對(duì)于反傾銷的調(diào)查,已經(jīng)進(jìn)行了三十余年,而美國對(duì)中國進(jìn)行反補(bǔ)貼調(diào)查,示從2006年開始的,自此開啟了中國的“被雙反時(shí)代”,而這實(shí)際上是對(duì)美國國內(nèi)企業(yè)實(shí)行了雙重救濟(jì)。接下來,李司長介紹了外貿(mào)領(lǐng)域的又一熱點(diǎn)問題??WTO訴訟。在中國進(jìn)入世貿(mào)組織的最初幾年,美國等國家并未對(duì)中國展開更多訴訟,而從2004年起,美國正式對(duì)中國啟動(dòng)WTO訴訟,而在中國“和為貴”等思想的影響下,最初的訴訟多以磋商為結(jié)局。2009年,有中國作為原告或被告的訴訟占WTO所有案件的比例達(dá)到50%,由此,2009年被認(rèn)為是WTO爭端解決的中國年。而今年的“379”案件是中國在WTO訴訟地位的轉(zhuǎn)折點(diǎn)。隨后,李成鋼司長由百度文庫事件入手介紹了知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟這一熱點(diǎn)現(xiàn)象。他分析到,中國的知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題在多邊貿(mào)易中成為熱點(diǎn)的原因在于,一方面中國在全球貿(mào)易中占到的比例已經(jīng)上升至10%左右,隨之而來的是來自中國的侵權(quán)比例也在大幅度上漲,另一方面,由于侵權(quán)案件事實(shí)不利和費(fèi)用較高等,中國企業(yè)在面臨侵權(quán)案件時(shí)落敗較多。李成鋼還對(duì)匯率問題向大家進(jìn)行了簡要的分析。他認(rèn)為,匯率問題已經(jīng)成為“被政治化的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易問題”和“被美國化的中國問題”,中國的外匯儲(chǔ)備體制應(yīng)該在未來得到改變,從而改變掙錢越多反而壓力越大的現(xiàn)狀,找到中美之間的平衡點(diǎn)。最后,他討論了投資問題。他談到,投資領(lǐng)域的國際規(guī)則正在形成之中,中國應(yīng)該吸收在WTO和GATT規(guī)則中吃虧的教訓(xùn),跟進(jìn)國際投資領(lǐng)域規(guī)則的形成。此外,李司長還簡要介紹了“379”案件的相關(guān)情況。他表示,希望相關(guān)人才和團(tuán)隊(duì)能夠代表中國在WTO的貿(mào)易舞臺(tái)上表現(xiàn)得更加出色。在接下來的討論中,各位嘉賓分別進(jìn)行了發(fā)言。韓立余教授從WTO爭端解決機(jī)制的角度進(jìn)一步分析了“美國對(duì)來自中國的產(chǎn)品的反補(bǔ)貼和反傾銷措施”案的裁決的形成原因等問題。韓教授談到,世貿(mào)組織是用訴訟的方式捍衛(wèi)利益的地方,它的二審終審制度對(duì)于我國的企業(yè)和我國相關(guān)訴訟有很大的好處。在隨后郭策處長的發(fā)言中,他最先談到“379”案件勝利的意義,微觀上,美國對(duì)中國啟動(dòng)反補(bǔ)貼的興趣將會(huì)降低,中國企業(yè)能夠?qū)嵲诘臏p少反補(bǔ)貼稅的數(shù)額;宏觀上,這是WTO對(duì)中國如此大的貿(mào)易體的認(rèn)可。隨后,他講到美國這個(gè)法制國家與中國的對(duì)比,其司法獨(dú)立更多的表現(xiàn)在美國法官的獨(dú)立性上。郭處長接下來從實(shí)務(wù)的角度分析道,美國的調(diào)查機(jī)關(guān)是以發(fā)現(xiàn)補(bǔ)貼為目的的,因而報(bào)告多“表面合理”,WTO訴訟能夠一定程度上解決中國企業(yè)在多邊貿(mào)易上的問題,單時(shí)效性較低,“對(duì)打”是一個(gè)較為迅速的方式。最后,龔紅柳副教授就以上幾位專家的發(fā)言提出了相關(guān)的問題,進(jìn)而在中國在WTO中的獨(dú)特性的把握、訴訟造勢、產(chǎn)業(yè)推動(dòng)等方面進(jìn)行了更深入的討論。 在隨后的提問環(huán)節(jié)中,老師同學(xué)們就“379”案件的執(zhí)行預(yù)測情況、法律和經(jīng)濟(jì)學(xué)交叉領(lǐng)域的學(xué)習(xí)等方面向幾位嘉賓提出了心中的疑惑,都得到了嘉賓細(xì)心精彩的回答。特別是李司長富有哲理性和發(fā)展眼光的發(fā)言給到場的老師和同學(xué)們留下了深刻的印象。王軍院長最后進(jìn)行了總結(jié),他表示,本次活動(dòng)對(duì)同學(xué)們?nèi)蘸蟮膶W(xué)習(xí)有很大的幫助,對(duì)同學(xué)們寄予厚望,并再一次表達(dá)了對(duì)嘉賓的感謝。本次論壇在熱烈的掌聲中圓滿結(jié)束。
    王軍:我們今天的活動(dòng)現(xiàn)在開始。今天這個(gè)活動(dòng)是這個(gè)學(xué)期非常重要的一次活動(dòng)。我們博士論壇的活動(dòng)基本上分為兩類:第一種是學(xué)術(shù)性的,第二種是和學(xué)生的職業(yè)規(guī)劃相關(guān)的,或者說,和大家的興趣有關(guān),因?yàn)槁殬I(yè)需求是大家興趣最高的問題。今天的活動(dòng)兼而有之,還要加上實(shí)務(wù)性非常強(qiáng)。最近中國在WTO爭端解決機(jī)構(gòu)DS379中國訴美國“雙反”措施案的上訴階段取得勝訴。原來我們總說,在WTO我們不會(huì)打官司,現(xiàn)在贏得了轉(zhuǎn)機(jī)。這個(gè)勝訴的取得是我們今天要談的非常重要的內(nèi)容。
    我們今天請來了商務(wù)部條法司的司長李成鋼先生,他的部門負(fù)責(zé)這個(gè)案子。他本人參加了中國入世談判,對(duì)其中的細(xì)節(jié)都非常清楚。他目前是中國在WTO的訴訟的負(fù)責(zé)人。另一位嘉賓是來自人民大學(xué)韓立余教授,WTO領(lǐng)域?qū)W術(shù)界的專家。韓教授是我國最大牌的專家之一,在這個(gè)領(lǐng)域的研究成果很多。還有商務(wù)部公平貿(mào)易局郭策處長。法學(xué)院的一些老師也來到了現(xiàn)場,我就不一一介紹了。今天采取的方式也是以前用過的一個(gè)比較受歡迎的方式,就是四人談,但是今天我不負(fù)責(zé)主持,由我院盛建明老師來主持。
    盛建明:尊敬的李成鋼司長,韓立余教授,郭策處長,晚上好,感謝能夠蒞臨對(duì)外經(jīng)貿(mào)大學(xué),也感謝各位來聽講座的同學(xué)。李成鋼司長不僅在WTO訴訟界有赫赫戰(zhàn)功,還是北大的優(yōu)秀歌手。我們先以熱烈掌聲有請李司長介紹一下情況。
    李成鋼:首先感謝老師和同學(xué)們今天給我們這么一個(gè)機(jī)會(huì)向大家匯報(bào)我們工作的情況。首先我想表達(dá)一下對(duì)貿(mào)大的謝意。為什么呢?剛才王老師說我們在WTO打了一個(gè)打勝仗,中外媒體都說這是中國在WTO取得的重大勝利。美國貿(mào)易代表柯克說對(duì)這個(gè)報(bào)告深感頭疼;美國鋼鐵聯(lián)合會(huì)表態(tài)說,這個(gè)報(bào)告相當(dāng)于給了我們鋼鐵產(chǎn)業(yè)一記耳光。老人家(指毛澤東主席)曾經(jīng)說過,凡是敵人反對(duì)的,我們都要擁護(hù)。既然這個(gè)報(bào)告讓他們這么頭疼,那就讓我們的頭就那么不疼,既然他們的臉是那么的挨打,我們的臉就那么被撫慰了。我想說的感謝是說,在我們團(tuán)隊(duì)里,負(fù)責(zé)這個(gè)案子的處長叫李詠箑,以前來貿(mào)大做過講座,他是我們貿(mào)大的研究生;作為中方律師團(tuán)隊(duì)的主辦律師肖瑾也是我們貿(mào)大的研究生,在這里獲得了碩士學(xué)位,在我們團(tuán)隊(duì)里兩個(gè)重量級(jí)的人物都來自貿(mào)大。在此我代表?xiàng)l法司對(duì)對(duì)外經(jīng)貿(mào)大學(xué)表示感謝,感謝你們?yōu)槲覀兊墓ぷ魈峁┝藦?qiáng)有力的人力資源,而且有了這些優(yōu)秀人才,我覺得中國在WTO的表現(xiàn)會(huì)越來越棒,中國團(tuán)隊(duì)一定能夠在WTO展示一個(gè)全新的形象。
    本來今天讓我講這些熱點(diǎn)問題,剛才王老師又提了一些新的要求,我準(zhǔn)備了兩個(gè)PPT,隨盛老師點(diǎn),貿(mào)易摩擦、WTO訴訟、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、匯率和投資等問題我都有些準(zhǔn)備,如果要談得更深一點(diǎn),我準(zhǔn)備了一張關(guān)于DS379的84張的PPT。
    接下來回到我的軌道來,我今天想觸及這么五個(gè)方面的熱點(diǎn)問題,同時(shí)以DS379作為重點(diǎn)予以鋪陳。
    大家知道,這些年隨著中國貿(mào)易的迅速發(fā)展,2010年中國的進(jìn)出口貿(mào)易達(dá)到2.97萬億美元。十年前中國加入WTO的時(shí)候,我們的對(duì)外貿(mào)易總額5000億。如果我們把2.97四舍五入到三的話,相當(dāng)于十年前的6倍之多。無論是學(xué)界、實(shí)務(wù)界還是政府部門,我們都沒有預(yù)見到中國在加入WTO之后的十年會(huì)呈現(xiàn)如此快速強(qiáng)勁的發(fā)展。即便是在國際金融危機(jī)期間,滿眼望去,世界哀嚎一片,中國一枝獨(dú)秀,讓世界羨慕嫉妒恨。你既然這么亮麗,就會(huì)讓人家不愉快。這里有硬摩擦的不愉快,也有軟的不愉快,軟硬的摩擦都越來越多。自從中國加入WTO之后,中國也迅速地進(jìn)入了一個(gè)摩擦的高發(fā)期。
    在各種各樣的摩擦中,廣為大家所知的,“雙反”的摩擦。反傾銷這個(gè)詞,如果大家做一個(gè)搜索和比較的話,估計(jì)中國是知道反傾銷這個(gè)詞的人最多的國家,中國知道WTO規(guī)則的人也一定比美國多,但是他們研究得比我們深!半p反”摩擦這么多年以來居高不下,我知道今天還有很多同學(xué)花時(shí)間讀DS379的報(bào)告,反傾銷是持續(xù)了30來年,美國對(duì)華反補(bǔ)貼始于06年10月美國啟動(dòng)的對(duì)銅版紙雙反調(diào)查。在啟動(dòng)調(diào)查之初,美國曾經(jīng)提出來要調(diào)查的補(bǔ)貼項(xiàng)目包括匯率問題。我記得06年11月,我還在進(jìn)出口貿(mào)易局工作,率團(tuán)到美國交涉。經(jīng)過交涉以后,美國的商務(wù)部放棄了對(duì)匯率項(xiàng)目進(jìn)行調(diào)查,但是依然啟動(dòng)了反補(bǔ)貼調(diào)查,改變了他們在過往20多年里確定的實(shí)踐——不對(duì)非市場經(jīng)濟(jì)國家啟動(dòng)反補(bǔ)貼調(diào)查的慣例,從此中國被迫進(jìn)入了“雙反”時(shí)代。中國被“雙反”了。
    06年11月我和美方去交涉時(shí)講,美國不公平地視中國為非市場經(jīng)濟(jì)國家的同時(shí),啟動(dòng)反補(bǔ)貼調(diào)查,對(duì)中國的產(chǎn)品加征反補(bǔ)貼稅,會(huì)導(dǎo)致對(duì)產(chǎn)業(yè)的雙重救濟(jì)。主辦這個(gè)案子的主調(diào)查官曾經(jīng)是喬治城鋼鐵案的調(diào)查官之一。他在當(dāng)時(shí)的案子中寫了非常好的報(bào)告,后來我就用他的報(bào)告來說服他。美國人還是很誠實(shí)的,最后很不好意思,臉通紅地告訴我說,關(guān)于雙重救濟(jì)問題,他們內(nèi)部是有爭論的。盡管說,后五年的實(shí)踐已經(jīng)表明美方并沒有放棄對(duì)中國產(chǎn)品加征反補(bǔ)貼稅的做法,但是從那一刻開始,我們的心中就種下了那顆種子,也就是今天我們談?wù)摰腄S379。從那一刻開始,我就深信我們在雙重救濟(jì)上一定能拿下來。這就是為什么我們能夠在專家組階段敗得不太好看,因?yàn)閷<医M幾乎僅是在程序性的議題上對(duì)中方給予支持,在實(shí)質(zhì)性的議題上幾乎沒有支持。在那個(gè)階段,本人和我的團(tuán)隊(duì)承受著巨大壓力。這是中國第一次在WTO單挑美國,而各方都寄予厚望。這也是我們團(tuán)隊(duì)經(jīng)過積蓄之后的出擊,如果被迎頭痛擊,這不僅對(duì)我們團(tuán)隊(duì)是一個(gè)挫折,對(duì)中國在WTO里用訴訟的方式來維護(hù)我們自身國家利益的做法,也將會(huì)是一種挫傷。領(lǐng)導(dǎo)至少在一個(gè)階段內(nèi),對(duì)我們的工作將失去信心。
    盛建明:說的“單挑”,以前我們的案子勝了是“打群架”,和歐盟等其他成員在一起打贏的,單挑是一個(gè)國家單獨(dú)起訴別的國家。
    李成鋼:實(shí)際上我說“單挑”,都有點(diǎn)委屈我們。中國在WTO里被視為是一個(gè)比較獨(dú)特的成員。你的整個(gè)經(jīng)濟(jì)體制和經(jīng)濟(jì)運(yùn)行模式,加上大家對(duì)中國整體的印象。比如說你是共產(chǎn)黨國家,你沒有美國那樣的選舉制度,在西方人眼里你是很有特色的。你的很多問題不被大家理解,你的很多觀點(diǎn)不被大家接受,你的很多主張不容易獲得大家的支持。相反,當(dāng)我們在挑戰(zhàn)美國的時(shí)候,美國表達(dá)的觀點(diǎn)經(jīng)常能夠一呼不能說百應(yīng),但是幾應(yīng)、十幾應(yīng)、幾十應(yīng)都是很常見的。無論是原告還是被告,看熱鬧的非常多。在WTO程序里,有一個(gè)看熱鬧的程序,我們這里有十來個(gè)“第三方”,凡是涉及到中國的案子總是濟(jì)濟(jì)一堂。如果你的辯點(diǎn)很強(qiáng),做演講的癮一定會(huì)過足的!半p反”摩擦在今后相當(dāng)長的時(shí)期之內(nèi),還是中國對(duì)外摩擦中的主要形態(tài)。
    第二個(gè)簡單點(diǎn)一下WTO訴訟。剛才盛老師已經(jīng)點(diǎn)到了,中國加入WTO之初,2002年,美國啟動(dòng)鋼鐵301保護(hù)措施。我們基于實(shí)際的利益,也為了積累將來在WTO打官司的經(jīng)驗(yàn),我們加入了八國聯(lián)軍共同訴美。在那個(gè)訴訟的過程中,我們基本上就是發(fā)展中國家的問題。從WTO整個(gè)規(guī)則來說,發(fā)展中國家的問題,我的評(píng)價(jià)是口惠而實(shí)不至。規(guī)則上說給予發(fā)展中國家差別待遇,但是實(shí)際上都沒有硬約束的規(guī)則來鎖定這種優(yōu)惠和差異。當(dāng)時(shí)我們是打群架打了一仗。
    美國人實(shí)際上在實(shí)踐中對(duì)我們也是有一個(gè)觀察期。美國曾經(jīng)說過,你在加入WTO之后,前幾年我不會(huì)太對(duì)你怎么著,畢竟是新警察、新黨員,進(jìn)來之后要有個(gè)熟悉的過程。到了2004年,美國已經(jīng)慢慢的覺得沒有耐心了,或者說認(rèn)為中國已經(jīng)發(fā)展到了可以抗擊打的程度了,開始啟動(dòng)WTO訴訟。第一個(gè)案子是集成電路的案子,當(dāng)時(shí)我在進(jìn)出口貿(mào)易局工作。根據(jù)領(lǐng)導(dǎo)的指定,我也作為了工作小組的成員。那個(gè)案子的重視程度史無前例,當(dāng)時(shí)三個(gè)部級(jí)干部聯(lián)席召開會(huì)議研究具體應(yīng)對(duì)。這里涉及我們關(guān)于集成電路產(chǎn)品的18號(hào)文,有一個(gè)調(diào)整問題,涉及到諸多部門和集成電路產(chǎn)業(yè)。案件處理的過程受關(guān)注,案件處理過程中的利益調(diào)整更受關(guān)注。那個(gè)案子最后是以磋商的方式結(jié)案的,回頭來看,那個(gè)案子的磋商方式結(jié)案在一定程度上反映了中國人對(duì)訴訟的態(tài)度,我們還是主張和為貴。中國人打官司容易生氣,打了官司之后再做朋友比較難,就是這種文化。你們坐在這里面對(duì)面,代表不同的國家,爭得面紅耳赤。但是走出談判間的時(shí)候,你們還是可以談笑風(fēng)生,這是美國的文化,在中國文化中不是這樣。中國有一個(gè)根深蒂固的概念,當(dāng)被告總是不光榮的,這是之前有罪推定的根源比較深。
    從2004年我們集成電路被訴之后,WTO的帷幕被徐徐拉開,好戲不斷上演。知識(shí)產(chǎn)權(quán)的案子,汽車零部件的案子,我們在同一天之內(nèi),美國人同時(shí)告我們兩個(gè)案子。到現(xiàn)在為止一共有兩次,一個(gè)是07年,還有一個(gè)是去年。09年的時(shí)候,涉及中國的案子包括中國被訴的案件,以及中國訴別人的案件數(shù)量,我們占到了WTO總案件量的50%。所以,09年被學(xué)者稱為WTO終端解決的中國年。去年我們大致算了一下,涉及到中國的案子到了42%左右?梢哉f在WTO案件中看不到中國人影子的時(shí)候是比較少的,我們要么作為原告,要么作為被告,至少也是第三方。
    剛才吃飯的時(shí)候,我和龔老師和王院長聊天,講過我和我的美國對(duì)手從私人關(guān)系上非常好,我和他們說過:“你不要讓我學(xué)會(huì)打官司,你也不要逼我會(huì)打官司。等我真正學(xué)會(huì)了,等我真正被逼著會(huì)的時(shí)候,你的日子不好過了!爆F(xiàn)在慢慢地這一天在實(shí)現(xiàn)。DS379從一定意義上講,這次是中國在WTO爭端解決過程中扮演角色的一個(gè)轉(zhuǎn)折點(diǎn)。今后,我們還會(huì)告,今后我們還會(huì)當(dāng)被告,在今后告和被告的過程中,我們可能還會(huì)敗。但是我想隨著我們對(duì)WTO規(guī)則理解得越來越深,我們對(duì)WTO訴訟技巧掌握得越來越嫻熟,今后在WTO里的事也將大幅增加。我們要讓世界知道,我們在WTO舞臺(tái)上表現(xiàn)得是不錯(cuò)的,中國人有這個(gè)能力走上舞臺(tái)和他們一起表演。
    知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題。這一直是中美之間、中歐之間,中國和西方之間的熱點(diǎn)話題。大家可能注意到,這些天百度日子不好過,F(xiàn)在都是知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題。其實(shí)知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題對(duì)于中國來說,我們是在發(fā)展中面臨的問題。目前,中國是一個(gè)貿(mào)易大國而不是一個(gè)貿(mào)易強(qiáng)國。在詮釋這個(gè)觀點(diǎn)的之一就是我們自主知識(shí)產(chǎn)權(quán)的含量太低,我們?nèi)狈Ρ容^多的自主品牌,我們?nèi)狈ψ灾鞯膶@夹g(shù)。我們對(duì)真正有版權(quán)的能夠在世界市場上暢銷的作品不是太多。你看《臥虎藏龍》這些電影基本上還是合拍片,真正暢銷的自己的電影還很少。
    其實(shí),我覺得現(xiàn)在越來越支持這么一個(gè)觀點(diǎn),相對(duì)于其他的國家來說,中國更需要知識(shí)產(chǎn)權(quán)。中國自身的發(fā)展更需要保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)。同這個(gè)角度上來說,中國和西方似乎是沒有根本的利益沖突,我們的終極目標(biāo)應(yīng)該說是一樣的。但是,由于發(fā)展的路徑不同,我們的技術(shù)積淀不一樣,我們對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的理念和觀念也就不一樣。所以,知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題始終是中外、中西方博弈的一個(gè)焦點(diǎn)。
    大家都知道,現(xiàn)在但凡是發(fā)達(dá)國家,基本上服務(wù)貿(mào)易或者說知識(shí)產(chǎn)權(quán)比較集中的產(chǎn)業(yè),在整個(gè)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域里占的份量越來越重了。在我的PPT里有一個(gè)數(shù)字,在這個(gè)數(shù)字里大家可以看出來,為什么美國人是如此地關(guān)注知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題。知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題為什么這么熱?中國在國際貿(mào)易中占的份額越來越大,我們整個(gè)的貿(mào)易大概占全球貿(mào)易的10%左右。這是在若干年前是不可想象的,F(xiàn)在世界缺了中國制造,日子是不太好過的。但是在這個(gè)過程中,我們的一些侵犯商標(biāo)、版權(quán)的產(chǎn)品也出境。美國國際貿(mào)易委員會(huì)做過報(bào)告,美國海關(guān)當(dāng)年查獲侵權(quán)的79%來自中國。這個(gè)基數(shù)是怎么算出來的呢?美國一共有160萬件注冊商標(biāo),但是只有2.6萬件是申請了海關(guān)保護(hù)的,這79%是在2.6萬件計(jì)算的。08年美國從中國收取版權(quán)費(fèi)200萬美元,從其他國家收取890億美元。這可以看到美國人為什么上火。
    還有一個(gè)問題,現(xiàn)在美國在知識(shí)產(chǎn)權(quán)方面有幾個(gè)手段,一個(gè)是337調(diào)查,根據(jù)美國關(guān)稅法的規(guī)定,美國可以啟動(dòng)337調(diào)查。這些年中國成為了美國337的首要目標(biāo),并且這么多年以來,一步一個(gè)臺(tái)階我們始終把持著第一沒有讓出來。337調(diào)查因?yàn)闀r(shí)間比較短,基本上十個(gè)月,而且知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件本身技術(shù)含量比較高,法律費(fèi)用也比較高。中國企業(yè)在337調(diào)查中落敗的居多,原因主要有兩個(gè)方面,一個(gè)是事實(shí)不太好;另外一方面法律費(fèi)用也是一個(gè)很大的問題。
    中國在加入WTO以后,隨著知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)法律的調(diào)整,中國法律與多邊規(guī)則的一致性方面經(jīng)受了考驗(yàn)。在立法方面,美國挑不到太多的毛病。尤其是經(jīng)過2007年,美國在那個(gè)案子中,業(yè)內(nèi)人士評(píng)價(jià)美國是輸了,盡管是告中國,但是由于核心關(guān)注沒有解決,沒有獲得支持,我們只是把《著作權(quán)法》的第四條做了修改,而這根本不觸及中國知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)體制。從立法層面上來說,中國立法體系,我們的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)規(guī)則的一致性,應(yīng)該說經(jīng)受挑戰(zhàn)的能力是沒問題,F(xiàn)在美國的關(guān)注、西方的關(guān)注已經(jīng)到了執(zhí)法層面。其實(shí)從目前來講,我們的立法能夠經(jīng)受得住考驗(yàn),因?yàn)槎噙呉?guī)則沒有隨著目前時(shí)代的發(fā)展而變化。目前的Trips相應(yīng)的規(guī)則還是比較少的。
    兩會(huì)期間,我參加了一個(gè)新聞發(fā)布會(huì),其中有中國的九個(gè)企業(yè)列入了惡名市場,其中包括百度。百度的問題在中美之間早就講過。如果我們客觀地說,中國網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)環(huán)境是不甚理想的。大家都知道,從去年十月開始,中國啟動(dòng)了為期半年的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)專項(xiàng)行動(dòng)。有一天下班回家,我兒子說,是不是你們弄的?現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)上都下載不了東西了。他以前都是下載專輯,自從我回到條法司以后管知識(shí)產(chǎn)權(quán),我們家有一個(gè)不成文的規(guī)矩,不買盜版碟。衣服我盡可能買安全一點(diǎn)的,我穿的是李寧的,F(xiàn)在隨著交流越來越多,我穿的如果是耐克或者是彪馬的,萬一是假的,遇到美國的代表很尷尬。
    在這些話題里,還有一個(gè)比較熱門的話題就是匯率問題。這個(gè)問題這么多年一直在熱炒。現(xiàn)在看來,從經(jīng)濟(jì)界、法學(xué)界,對(duì)匯率問題各個(gè)的說法、各個(gè)的理由,到目前為止基本上無法達(dá)成共識(shí)。從我個(gè)人的觀點(diǎn)來看,我覺得中國的匯率問題是一個(gè)已經(jīng)被政治化了的經(jīng)濟(jì)問題,是一個(gè)已經(jīng)被政治化了的貿(mào)易問題,是一個(gè)已經(jīng)被美國化了的中國問題,F(xiàn)在美國,但凡講中國的匯率問題,尤其在美國的政界基本上聽不到太多的正面和理性的聲音。有一次我開玩笑說不知道奧巴馬敢不敢和我們簽個(gè)字,我們達(dá)成協(xié)議,賭一賭。如果中國匯率真按照他們的設(shè)想去變了,是不是美國應(yīng)該如他們所愿的那么變,如果做不到,他拿什么賠我?這只是開玩笑而已,沒有誰真的那么做,但是匯率問題真正是被政治化了的問題。其實(shí)匯率問題目前的狀態(tài),從中國人自身的發(fā)展來說,我們有很多需要去反思的方面,由于我們外匯管理體制的特性,造成你掙了越多的美元,你要付出越多的人民幣。而美元你又不能在市場上去流動(dòng)。實(shí)際上,也就是說在一定程度上,我們市場上流動(dòng)的人民幣相比經(jīng)濟(jì)的需求來說是多了。你掙的美元越多,人民幣就越多。這是我們自己面臨的問題。我個(gè)人認(rèn)為,中國的問題如果到根上去說,總有一天要調(diào)整外匯管理機(jī)制。只有外匯管理機(jī)制科學(xué)了,我們掙錢的壓力就沒有了,F(xiàn)在由于外匯體制沒有變,越多壓力越大。德國在相當(dāng)長的時(shí)期里,也是一個(gè)順差大國,但是它就沒有面臨背負(fù)我們這么大的包袱,既有我們外界的包袱,也有我們自己的包袱。匯率問題在比較長的時(shí)間之內(nèi),我講的比較長不是說歷史,起碼在三五年之內(nèi),是中美之間的熱話題。這個(gè)問題很難用一個(gè)非常簡潔的辦法解決。需要中美雙方有耐心和智慧慢慢地消化。變得太快中國受不了,變得太慢,美國忍不住。
    接下來講投資的問題。其實(shí)投資的問題,我今天之所以在這里想提一下,是因?yàn)閷?shí)際上大家可以注意到,在過去的一兩年里,對(duì)投資問題的關(guān)注在日益提高。而且,在貿(mào)易領(lǐng)域,由于有了WTO,而且由于WTO里面發(fā)明了那么一個(gè)詞叫“與貿(mào)易有關(guān)的”,他把服務(wù)貿(mào)易,把知識(shí)產(chǎn)權(quán)都帶進(jìn)去了?梢哉f在貿(mào)易里,在一個(gè)比較廣闊的領(lǐng)域,有一套比較成熟的規(guī)則,以及他監(jiān)督這套規(guī)則的運(yùn)行機(jī)制和保障爭端能夠得到比較理性的解決機(jī)制,而在投資里卻缺乏這么一套國際通行的慣例。以我的觀察,在國際投資領(lǐng)域,目前全球的規(guī)則正在一個(gè)形成過程中。我從去年開始也主管對(duì)外的投資協(xié)定談判,我和同事討論商量,我們的一個(gè)想法是,如果說以前WTO以及他的前身關(guān)貿(mào)總協(xié)定在產(chǎn)生以及運(yùn)行相當(dāng)長的時(shí)間里,如果你要么是沒有恢復(fù)關(guān)貿(mào)總協(xié)定的席位,要么是沒有加入WTO,你沒有跟上來,人家制定規(guī)則的時(shí)候沒有帶你。你認(rèn)為這個(gè)規(guī)則是由西方主導(dǎo)的,你在規(guī)則層面上吃了虧,我們就應(yīng)該吃一塹長一智,在投資領(lǐng)域長教訓(xùn),就得跟進(jìn)投資領(lǐng)域規(guī)則的形成過程,而且在多邊投資規(guī)則中要有中國的聲音,要有中國的方案,或者說要有中國的模式。
    最近我們在和若干個(gè)主要的經(jīng)濟(jì)體談投資保護(hù)協(xié)定。中國在既往已經(jīng)對(duì)外商簽了投資保護(hù)協(xié)定,大部分是和比較小的經(jīng)濟(jì)體簽的。由于早先我們的對(duì)外投資并不發(fā)達(dá),有些投資協(xié)定是作為兩國關(guān)系友好的標(biāo)志去簽的。對(duì)方的總統(tǒng)要來訪問了,雙方簽個(gè)投資保護(hù)協(xié)定吧,其實(shí)雙方都沒有什么投資。隨著中國持續(xù)幾十年成為發(fā)展中國家中最大引資大國,而且已經(jīng)成為排行第五的對(duì)外投資大國。我們在投資領(lǐng)域具有更為平衡的利益。以前,我們在投資協(xié)定的談判中更多的是處于守勢,以一個(gè)投資的接受體、東道國,來思考在投資協(xié)定談判中我們的角色和立場,和我們的要價(jià)。而現(xiàn)在隨著中國雙向投資地位的變化,實(shí)際上已經(jīng)對(duì)我們提出來了在投資協(xié)定談判中更高的要求和更多的挑戰(zhàn)。比方說,這個(gè)里面就涉及到國民待遇問題。
    在以往的投資協(xié)定談判中,我們一般都說依法律法規(guī)給予國民待遇,F(xiàn)在隨著國民協(xié)定投資時(shí)間的發(fā)展,這個(gè)承諾已經(jīng)不能滿足我們談判的對(duì)手的需要了。在最近,我們和加拿大,我們和日韓的談判中,對(duì)方已經(jīng)明確提出要求我們承諾無限制的國民待遇。為什么讓我們承諾無限制的國民待遇?事出有因。大家知道,去年在中美之間、中歐之間,自主創(chuàng)新問題是一個(gè)非常熱門的話題。中國因?yàn)樽灾鲃?chuàng)新問題倍受世界輿論的壓力。而自主創(chuàng)新又招誰惹誰了呢?怎么找誰惹誰呢?
    十七大提出要加強(qiáng)自主創(chuàng)新,之后科技部做出了認(rèn)定自主創(chuàng)新的辦法。之前影響不大,沒有受到外方的普遍關(guān)注,去年為了正式實(shí)行,科技部發(fā)了通知。這個(gè)里面涉及到認(rèn)定自主創(chuàng)新產(chǎn)品的標(biāo)準(zhǔn),比方說凡是被認(rèn)定為自主創(chuàng)新的產(chǎn)品,商標(biāo)的原始注冊地要在中國。如果是專利的話,必須是最早申請專利是在中國。這個(gè)通知一出來之后,就引起了在華投資的外商投資企業(yè)的普遍關(guān)注。他們認(rèn)為因?yàn)樽灾鲃?chuàng)新產(chǎn)品是和政府采購掛鉤。既然是這樣,美國認(rèn)為你把三資企業(yè)的產(chǎn)品排除在這個(gè)之外,意味著你把外資企業(yè)排除在了中國政府采購之外,所以他們認(rèn)為不公平。美國,從奧巴馬一直到企業(yè),各種方面都狂轟濫炸?萍疾康耐ㄖ趧倓偝鰜碇蟊黄刃薷。按照美方說,由于你事先沒有征求意見,我們就改,征求意見。從4月6日到5月5日一個(gè)月的時(shí)間?蛇是沒有考慮周到,5月6日正準(zhǔn)備發(fā)正式通知,美國人說了,你昨天晚上剛收完意見,今天就出來,我的意見你考慮過了嗎?又憋回去了。美國不斷的從通知往上面文件爬,他們越來越對(duì)中國的政府采購、對(duì)中國在外商企業(yè)國民待遇方面有了深深的懷疑。所以,自主創(chuàng)新去年成了中美元首會(huì)晤必談的話題。
    今年1月份胡錦濤主席訪美,還就這個(gè)問題和奧巴馬進(jìn)行了溝通。盡管如此,自主創(chuàng)新問題仍未解決,現(xiàn)在還將持續(xù)一段成為中美中歐之間的熱話題,因?yàn)橐呀?jīng)被異化了。一旦一個(gè)問題被異化之后,你本身已經(jīng)不足以解決這個(gè)問題,因?yàn)樗闪送饨缭u(píng)估評(píng)判中國投資環(huán)境的信號(hào)。因?yàn)橛辛俗灾鲃?chuàng)新問題,外界對(duì)中國投資環(huán)境有很多的非議。我們國家領(lǐng)導(dǎo)人在多個(gè)場合,不管是去聯(lián)合國會(huì)議途中,在達(dá)沃斯和各種洽談會(huì)上都澄清。外方轉(zhuǎn)頭就坐在談判間里向我們要無限制的國民待遇。能不能承諾?實(shí)際上不應(yīng)該承諾。因?yàn)檫@個(gè)要價(jià),中日韓三國的投資保護(hù)協(xié)議一度中斷,日本認(rèn)為責(zé)任在中方。我們?nèi)绾沃貑⑦@個(gè)談判?這個(gè)布局對(duì)今后長遠(yuǎn)發(fā)展都有重要的分量,所以我們絞盡腦汁要重開這個(gè)談判。我以前是研究貿(mào)易的,我占了點(diǎn)便宜,我想到了日韓在服務(wù)貿(mào)易的承諾。大家都知道,在服務(wù)貿(mào)易里一共有幾種模式,其中一個(gè)是商業(yè)存在,就服務(wù)來說,就是投資。我和我的同事說,把日韓的服務(wù)貿(mào)易承諾找出來,看他們在模式三部分有沒有關(guān)于國民待遇的地方。結(jié)果,天佑好人,我們真發(fā)現(xiàn)了日韓在模式三里都列了國民待遇的限制。找到這個(gè)以后,我們?nèi)绔@至寶,我們在談判中很恭敬地呈上,請對(duì)方詳閱。即然你們在國民待遇中是有限制的,為什么要求我們做無限制的承諾?從此重新開始了,但是還沒有開完。日韓放棄了無限制的國民待遇,但是要求我們列清單的方式把我們的措施列出來。我們之前說“依法律法規(guī)”,這個(gè)東西想象空間很大。日韓說,我們不知道你們的法律法規(guī),我們不知道。你可以有限制的,但是你要列出來。
    我的時(shí)間不多了,一共五個(gè)話題我都涉及到了。從我個(gè)人來講,這些問題在兩三年里都會(huì)持續(xù)的,從我們商務(wù)部條法司來說,我們非常期待對(duì)外經(jīng)貿(mào)大學(xué)的老師和同學(xué)們關(guān)注這個(gè)領(lǐng)域,關(guān)注這個(gè)領(lǐng)域的一些問題。從我們條法司工作的領(lǐng)域來說,我們也希望大家在WTO訴訟、知識(shí)產(chǎn)權(quán)談判、投資協(xié)定談判等等方面給予我們更多的指教。我們愿意接受各方面的意見、建議、批評(píng),相信我們有這個(gè)勇氣。因?yàn)槲覀兊哪繕?biāo)只有一個(gè),我們希望代表中國在國際上表現(xiàn)得更出色!
    謝謝。
    盛建明:還是請介紹一下DS379這個(gè)案子。
    李成鋼:DS379的案子涉及到四個(gè)方面,公共機(jī)構(gòu)、專項(xiàng)機(jī)構(gòu)、雙重救濟(jì)、外部基準(zhǔn)問題,如果每個(gè)問題介紹一遍,時(shí)間就會(huì)過去。無論是老師還是同學(xué),對(duì)這些都有跟蹤和研究了。如希望了解我們內(nèi)部知道并且我們能說的東西,希望你提出來。
    DS379這個(gè)案子我在前面介紹中說過。我們在啟動(dòng)這個(gè)案子的時(shí)候,我們有一些想法。美國對(duì)中國產(chǎn)品同時(shí)啟動(dòng)反補(bǔ)貼和反傾銷調(diào)查,對(duì)同一個(gè)產(chǎn)品同時(shí)征收反傾銷稅和反補(bǔ)貼稅,這對(duì)中國的應(yīng)訴企業(yè)來說是一個(gè)沉重的負(fù)擔(dān)。尤其是美國到現(xiàn)在一直視中國為非市場經(jīng)濟(jì)國家。他在傾銷計(jì)算的時(shí)候,采取一些特殊的方法,但是這些方法從中國企業(yè)的角度來說是不公平的。然后你又要再征收反補(bǔ)貼稅,對(duì)國內(nèi)產(chǎn)品是雙重救濟(jì),對(duì)國內(nèi)企業(yè)是雙重不公平。在WTO里挑戰(zhàn)美國的“雙反”措施,我剛才說,從06年11月我們交涉出來的時(shí)候,這個(gè)種子已經(jīng)種下,我們何時(shí)啟動(dòng)?打他什么地方?經(jīng)過一些案子的分析,我們基本上采取了在案件的啟動(dòng)上如下的考慮:這個(gè)案子打了以后,能夠比較系統(tǒng)性地解決中國企業(yè)整體面臨的困境。比方說,公共機(jī)構(gòu)問題,美國認(rèn)為中國的國有企業(yè)相當(dāng)于政府,用他們的話說,他根據(jù)政府控制結(jié)構(gòu),如果你的股權(quán)大部分由政府控制的。這個(gè)就構(gòu)成WTO補(bǔ)貼和反補(bǔ)貼協(xié)議上的公共機(jī)構(gòu)。一旦你被認(rèn)定為公共機(jī)構(gòu),你就成了補(bǔ)貼提供的一個(gè)適格的主體。所以,我們私營企業(yè)在和寶鋼做生意時(shí)候,在美國也是看到寶鋼在向私營企業(yè)提供補(bǔ)貼。我們的國營企業(yè)在反補(bǔ)貼里不能視為正常的私營企業(yè)。一旦國有企業(yè)被視為公共機(jī)構(gòu),所有與之打交道的企業(yè)就難以避免和補(bǔ)貼劃清關(guān)系。這個(gè)國有企業(yè)是不是公共機(jī)構(gòu)?國有商業(yè)銀行是不是公共機(jī)構(gòu),是中國這個(gè)經(jīng)濟(jì)體制在一定程度上比較有中國性。我們可以預(yù)見也應(yīng)當(dāng)預(yù)見在相當(dāng)長的歷史時(shí)期內(nèi)都會(huì)是這樣。
    如果說,我們不能把美國僅依據(jù)股權(quán)就認(rèn)定國有企業(yè)是公共機(jī)構(gòu)這種方法給推翻的話,我們所有的國有企業(yè)以及與國有企業(yè)做生意打交道的企業(yè),就會(huì)面臨諸多的困境。要么認(rèn)定為補(bǔ)貼,要么就認(rèn)定享受高額的補(bǔ)貼。涉及到國有商業(yè)銀行,你是國有銀行,你對(duì)國有企業(yè)提供的貸款,就容易有補(bǔ)貼的性質(zhì)。加上我們的產(chǎn)業(yè)政策,講了很多很多鼓勵(lì)性的話。中國人喜歡表揚(yáng)、鼓勵(lì),喜歡在文件中寫,而很多寫的又沒有落實(shí)。打官司的時(shí)候,人家只去摳白紙黑字,我們有很多的教訓(xùn)。
    再比方說雙重救濟(jì)問題。我剛才講到了,美國視中國為非市場經(jīng)濟(jì)國家,在反傾銷調(diào)查里,他會(huì)計(jì)算中國產(chǎn)品的傾銷幅度,采取的不同于市場經(jīng)濟(jì)的方法,用所謂的第三國的替代價(jià)。他認(rèn)為中國市場的價(jià)格是被扭曲的,是非市場經(jīng)濟(jì)的。所以他要去找一個(gè)市場經(jīng)濟(jì)國家的價(jià)格,來和出口價(jià)格進(jìn)行比較,來確定是不是有傾銷,而且存在何種的傾銷。美國對(duì)反傾銷中替代國的使用,增加了中國企業(yè)獲得了比較大的傾銷的可能性,使中國的處境更加艱難。
    大家注意一個(gè)問題,從規(guī)則層面來說,既然你選擇了第三國的價(jià)格,你認(rèn)為這是一個(gè)市場經(jīng)濟(jì)的價(jià)格。理論上已經(jīng)校正了所有的扭曲的,而這個(gè)時(shí)候你還要去調(diào)查補(bǔ)貼。補(bǔ)貼調(diào)查是建立在補(bǔ)貼扭曲了市場的情況下才有意義。因?yàn)槟阊a(bǔ)貼,你傳導(dǎo)、降低了出口價(jià)格,造成了對(duì)方的損害,形成了市場的扭曲,你再去對(duì)他進(jìn)行征收反補(bǔ)貼稅才有意義。本身你用替代國價(jià)格已經(jīng)把所有的扭曲都包含了:你在計(jì)算傾銷的時(shí)候,已經(jīng)把補(bǔ)貼的扭曲都包含在里面了。你再單算一個(gè)補(bǔ)貼的扭曲,再征收反補(bǔ)貼稅,針對(duì)這個(gè)而言,你是不是雙重計(jì)算?是不是對(duì)產(chǎn)業(yè)進(jìn)行了雙重救濟(jì)?問題關(guān)鍵大概就是這樣。我們要解決這公共機(jī)構(gòu)的問題,應(yīng)該說是中國企業(yè)無論是中美,還是中加、中歐都面臨的體系性的問題,還有專向性的問題,外部基準(zhǔn)的問題。
    很遺憾,這次我們的案子在專向性問題和外部基準(zhǔn)的問題上沒有獲得比較好的結(jié)果,可能和所涉及的很多調(diào)查事實(shí)有很大的關(guān)聯(lián)性。比方說,我們這里有一個(gè)熱軋鋼的案子。在這個(gè)市場上,國有企業(yè)對(duì)供應(yīng)的占比是96.1%。上訴機(jī)構(gòu)也說,因?yàn)槟愕钠髽I(yè)占的市場份額太大,基本上享有壟斷性的供應(yīng)。所以,中方的觀點(diǎn)不能得到支持。
    以上是我們策略的第一個(gè)方面。第二我們希望,如果我們能夠推翻美國的很多做法,是從規(guī)則層面,而不僅僅是從實(shí)踐層面,逼得他改條例,改美國商務(wù)部的規(guī)則,我們希望能夠達(dá)到這樣的效果。第三我們力求揚(yáng)長避短,我們短在什么地方?我們加入WTO的時(shí)候,就非市場經(jīng)濟(jì)問題,我們有一些承諾。這是我們的入世議定書第15條,我們要避免在WTO挑戰(zhàn)美國的問題,成為一個(gè)中國專向性的問題。但凡中國專向性的問題,在中國經(jīng)濟(jì)發(fā)展得如此好的大背景下不容易在內(nèi)心深處爭取別人的理解、同情和支持。所以,我們要求在打法上,把這些問題擴(kuò)展為WTO準(zhǔn)則本身的問題,這是我們的幾個(gè)基本考慮。所以,基于這些基本考慮,我們選了四個(gè)方面,公共機(jī)構(gòu)、專向性、雙重救濟(jì)等四個(gè)問題,專家組都沒有支持我,只是給了一些安慰。關(guān)于雙重救濟(jì)問題,專家組犧牲在了半路上,他說中國講的話是有道理的,但是WTO沒有規(guī)則禁止,不能支持中國。好在上訴機(jī)構(gòu)還是比較深明大義,接過專家組扔下的旗子扛起來堅(jiān)持走完了全程,中國在這個(gè)問題上獲得了比較大的勝利。就這個(gè)案子來說,目前中國贏的只是規(guī)則層面的勝利,我們要把它轉(zhuǎn)化成一個(gè)有意義的,對(duì)中國企業(yè)產(chǎn)業(yè)實(shí)實(shí)在在的利益。還有很長的路要走,其中很重要的環(huán)節(jié)就是要緊盯著看美國人怎么執(zhí)行這個(gè)環(huán)節(jié)。美國是一流高手,他們的法律技術(shù)是非常嫻熟的。我們在WTO里告輪胎特保的案子輸了,從專業(yè)人員的角度來說,美國調(diào)查官員對(duì)輪胎特保案的報(bào)告寫得還是相當(dāng)有水準(zhǔn)的。
    通過這么多年的官司,我有一個(gè)體會(huì)。有時(shí)候我們講自己形式主義,我覺得WTO也是形式主義,美歐也是形式主義。有些東西中國人比較含蓄,我們在講原材料限制的時(shí)候,我們要為子孫后代留下青山綠水,這是保護(hù)環(huán)境的意思。WTO說,你什么地方寫了保護(hù)環(huán)境這幾個(gè)字?我們長教訓(xùn)了,在未來的環(huán)境里,那些煽情的話就不說了,直白地寫下那么幾個(gè)字。我有兩個(gè)要素,他們說不行,你沒有一體的考慮。所以,中國人的整體觀從長期來看,要影響WTO。我們把原來在兩個(gè)點(diǎn)分再一個(gè)文件里,省錢了、環(huán)保了,其實(shí)也形式主義。我覺得憑著中國人的智慧和領(lǐng)悟,要不了多久,我們也就學(xué)會(huì)了。
    盛建明:現(xiàn)在大家提問吧。
    提問:感謝李司長非常精彩的發(fā)言,我的問題是接著您剛才沒有展開的關(guān)于執(zhí)行的問題。這也是一個(gè)比較大的疑問!半p反”這個(gè)問題,在WTO當(dāng)中去質(zhì)疑,我們是贏了。但是也會(huì)有很大的問題。在美國現(xiàn)行的法律不是依據(jù)法規(guī)規(guī)定有雙重制裁的做法。最開始不去這么做,是因?yàn)橛信欣,F(xiàn)在這么做,你究竟打得他是什么?你不能說有法規(guī)本身以后,你要修改法規(guī),F(xiàn)在能夠質(zhì)疑的是他的裁決,或者說具體的做法。那么我們未來想要達(dá)到的效果是什么?我們難道要和美國國會(huì)制定一個(gè)法案,今后對(duì)非市場經(jīng)濟(jì)國家采取“雙反”?怎么有這么一個(gè)效果。在WTO當(dāng)中,爭端解決機(jī)構(gòu)實(shí)際上是沒有遵守先例的制度。會(huì)不會(huì)像討論很多年的歸零做法一樣反復(fù)出現(xiàn)?像您剛才說的,如何保護(hù)中國的產(chǎn)業(yè),通過什么樣的做法能夠解決這一系列的問題。
    李成鋼:謝謝。執(zhí)行問題確實(shí)是一個(gè)非常復(fù)雜的問題。這個(gè)問題復(fù)雜在什么地方?一方面美國要執(zhí)行WTO裁決,根據(jù)國內(nèi)法是一個(gè)程序。這個(gè)程序大概會(huì)持續(xù)七八個(gè)月左右,在這個(gè)階段,美國的商務(wù)部如果愿意執(zhí)行的話,會(huì)根據(jù)裁決的要求進(jìn)行一些調(diào)整。中方再看這個(gè)調(diào)整是否符合了上訴機(jī)構(gòu)或者專家組的裁決。如果你認(rèn)為不符合,可以啟動(dòng)WTO爭端解決亮點(diǎn)程序當(dāng)中的DSU 21.5程序。評(píng)估要求設(shè)立專家組,評(píng)估美國執(zhí)行措施是否符合。如果最后的結(jié)論是說,評(píng)估之后不符合,中國可以根據(jù)22.6要求報(bào)復(fù)。
    本案的特殊性在什么地方?下一步美國人面臨的法治困境,我們也要利用好法治困境。在整個(gè)案件的過程中,美國是被我們告上了WTO,同時(shí),美國被中國的企業(yè)在國內(nèi)法院也告了。美國商務(wù)部被中國企業(yè)告上法院,是說不能對(duì)中國的產(chǎn)品實(shí)行同時(shí)適用反傾銷和反補(bǔ)貼,叫雙重適用的問題。在一審國際貿(mào)易法的過程中,美國商務(wù)部輸了,現(xiàn)在美國商務(wù)部上訴了。目前這個(gè)案子有意思的地方在于,在我們整個(gè)WTO案件過程中,美國國際貿(mào)易法院裁決商務(wù)部做得不對(duì)。盡管說,它不能作為我們在WTO里告美國的直接證據(jù),但是我認(rèn)為它對(duì)于上訴機(jī)構(gòu)最后敢于去做這種結(jié)論是一個(gè)很大的心理支持,F(xiàn)在WTO的上訴裁決出來了,美國上訴法院的判決沒有下來。到這個(gè)時(shí)候,我說早期國內(nèi)影響多邊,現(xiàn)在是多邊影響國內(nèi)了,F(xiàn)在美國法院怎么裁呢?如果繼續(xù)裁美國商務(wù)部錯(cuò),這沒有什么問題。如果裁美國商務(wù)部不錯(cuò),問題就大了:美國和美國商務(wù)部都不知道向何處去了。如果說是這種情況下,美國政府面臨著執(zhí)行,下一步這個(gè)局勢撲朔迷離。從純技術(shù)角度來講,美國可以改變調(diào)查方法,轉(zhuǎn)嫁舉證責(zé)任,擴(kuò)展調(diào)查內(nèi)容,來折騰中國的被調(diào)查企業(yè),在技術(shù)上是有可能的。當(dāng)然,上訴機(jī)構(gòu)一直要求說“我們要善意地解讀”。
    因?yàn)樵诒景钢胁]有打這樣的官司,美國人一定講,你這個(gè)裁決只對(duì)這四個(gè)案子管用,對(duì)其他的案子不管用。如果他是一個(gè)誠信的,他會(huì)考慮系統(tǒng)性地調(diào)整做法。如果他就是為了和你純玩規(guī)則,他就只調(diào)整這四個(gè),其他的繼續(xù)。美國最近啟動(dòng)了幾起“雙反”調(diào)查,他的做法已經(jīng)開始做一些微調(diào)了。您剛才講到WTO之前的所謂的先例問題,我的感覺是,規(guī)則上講,WTO的專家組報(bào)告不具有先例的效力,但是尤其是上訴階段,上訴機(jī)構(gòu)為了維系規(guī)則體系的一致性,還是非常尊重之前針對(duì)相同問題的結(jié)論,輕易不推翻。從事實(shí)角度來說,可能具有先例的效果。
    盛建明:技術(shù)調(diào)整可能容易,但是通過反補(bǔ)貼,外部機(jī)制沒有打掉,反補(bǔ)貼征收40%,改80%了。我覺得很可能他們走這個(gè)路子,表面上只適用反補(bǔ)貼了,但是稅一樣和雙重一樣高。
    韓立余:首先非常感謝有機(jī)會(huì)到經(jīng)貿(mào)大學(xué)來,我覺得王老師對(duì)WTO的興趣這些年增長了,非常感謝。經(jīng)貿(mào)大學(xué)這方面的老師也非常多,非常高興和李司長和郭處長同臺(tái)發(fā)言。實(shí)際上,我今天上午準(zhǔn)備了一個(gè)PPT,今天下午上課急忙往這里跑,把PPT忘在教室里了,沒有帶。
    我針對(duì)李司說到的這個(gè)問題談一下個(gè)人的看法。我們拿DS379為例,2006年就開始折騰我們,我們也去折騰他們。后來美國相當(dāng)于虛晃一槍,繼續(xù)折騰我們。這次我們把四個(gè)案件挑了四個(gè)問題。這里提到一個(gè)問題,盡管中國企業(yè)在美國國內(nèi)程序當(dāng)中提出了好多主張來替自己抗辯,但是美國政府依然不理這一套,這好比“歸零”的長期得不到解決一樣。美國上訴還不行,還得繼續(xù)。美國商務(wù)部真要繼續(xù)叫真,可能到最高法院。美國國內(nèi)程序誰有權(quán)利解決美國法?當(dāng)然是他了。
    哪有一個(gè)好程序呢?我們現(xiàn)在已經(jīng)獲得了這個(gè)程序,實(shí)踐證明我們?nèi)〉昧艘欢ǖ某删停@就是世界貿(mào)易組織的成就。世界貿(mào)易組織這個(gè)機(jī)構(gòu)對(duì)中國來說是最好的一個(gè)。中國還沒有像美國那么大,也不可能像美國那么霸道。中國也大,還沒有到霸權(quán),那就用機(jī)制規(guī)則辦事。我就躲起來,必要的時(shí)候把頭探出來。實(shí)際上我們在國內(nèi)程序上,我們是得不到支持。
    我們可以走世貿(mào)組織程序,剛才李司長提到一句話。這個(gè)案子我理解他們負(fù)擔(dān)很大,當(dāng)時(shí)輸了。專家組很可惡,一個(gè)也沒有支持我們。一審輸了,二審就面臨何去何從的問題。大家可以看一下國際法院,看一下仲裁或者其他的問題。別的國際機(jī)構(gòu)沒有二審終審,只有世貿(mào)組織是二審終審,而且我們贏了。用楊司長的話說,這增強(qiáng)了對(duì)世界貿(mào)易組織解決終端機(jī)制的信心。美國我打不過你,你現(xiàn)在還是增長期、發(fā)育期。我們現(xiàn)在找到一個(gè)地方來說,而且我們現(xiàn)在看,我們是贏了,規(guī)則層面上我們是贏了。當(dāng)然,你指望著通過DS379的案子把這個(gè)問題沒有解決的徹底解決是不可能的。我們也解決自己做法中的失誤。國企在這個(gè)案件中的比例這么高,我看上訴機(jī)構(gòu)報(bào)告的時(shí)候,和專家組是一樣的。我說這完了他用反壟斷法的概念。他占的比例太高太高了,當(dāng)然別的企業(yè)或者別的發(fā)揮得作用就小了,換句話說國有企業(yè)發(fā)揮得作用太大太大了。那次和楊律師聊的時(shí)候,他說其中有一個(gè)法官是教反壟斷法的。我們自身也有缺陷,這個(gè)案子中是不可能徹底解決的。但是我們通過這個(gè)可以看到,用訴訟的方式去捍衛(wèi)利益,當(dāng)時(shí)面臨著一個(gè)挑戰(zhàn)問題。
    我想說的是,我們是否可以不用訴訟的方式去解決和捍衛(wèi)利益?在世貿(mào)組織當(dāng)中沒有。只有你通過訴訟。我們?yōu)槭裁慈ピV他?有什么好處?不訴肯定沒有好處,因?yàn)樗臋C(jī)制,你贏了之后才能去和美國叫板。如果你說不贏?合同第三人想通過原告勝訴,也分一杯羹嗎?是不可能的。在這里也是一樣。不存在一個(gè)人實(shí)在看不慣在中國受欺負(fù),像安理會(huì)一樣,我來替利比亞的平民報(bào)不平。這是一個(gè)沒有中央,沒有集體的組織,完全靠你自己去來做。中國就應(yīng)當(dāng)充分利用這個(gè)組織去做,我們現(xiàn)在看到,我們也能做,盡管我們語言沒有達(dá)到人家的程度,但是我們的法律思維在不斷地提高,我們也看的十幾年的WTO條文規(guī)則了,我們也可以拿著這個(gè)條文對(duì)比美國的做法。他完全基于剛才李司長介紹的,基于所有權(quán)這個(gè)唯一的標(biāo)準(zhǔn),去判斷中國的國有企業(yè)相當(dāng)于政府。實(shí)際上,我們從法律上來說,知道他會(huì)做。另外,從現(xiàn)實(shí)角度來說,你會(huì)發(fā)現(xiàn),美國的“兩房”有沒有美國的資本在里面。還有國外的一些銀行有沒有國家資本在里面?都有。這個(gè)涉及的面比較廣。世界貿(mào)易組織的兩審終審是有好處的。一審的專家受案件事實(shí)所迷惑,或者說被事實(shí)擋住了視線,低頭拉車,要解決案例的復(fù)雜問題。光看案件,法律問題也限于具體的案件提供的事實(shí)。不可能爬得太高,但是二審終審,上訴機(jī)構(gòu)實(shí)施的是法律審,可以看得很高,可以從整體上考慮問題,而不僅僅是小改小革的局部解決問題。剛才提到的歸零的案子,可以挑出五行,能夠看得非常清楚。這樣有助于我們真正地從法律上去推進(jìn)。
    我們一審輸了,二審贏了,美國是否還會(huì)繼續(xù)?但只要上訴機(jī)構(gòu)存在,我們還是有信心的。從美國的角度來說,是不同的案子歸零。但是遇到一個(gè),比方說中國輸了,中國就有了和他叫板的條件。不管怎么改,這是兩個(gè)問題。中國可以要求他改了,這是一個(gè)非常非常重要的問題。上訴機(jī)構(gòu)在這個(gè)案件當(dāng)中,關(guān)于“公共機(jī)構(gòu)”做出的定義,會(huì)約束美國政府。實(shí)踐上規(guī)定到美國的國會(huì)層面,大家看到美國的報(bào)告的時(shí)候,如果你不提出質(zhì)疑,到了另外這個(gè)案子中已經(jīng)明確李司是個(gè)好人,如果李司是個(gè)壞人,如果我們沒有提出一個(gè)有利的異議,商務(wù)部會(huì)一直遵循下來。現(xiàn)在我通過這個(gè)案子質(zhì)疑你了,你這個(gè)結(jié)論是有問題的,商務(wù)部就不會(huì)貿(mào)然去繼續(xù)的。但是他可能會(huì)對(duì)其他的國家繼續(xù),對(duì)中國不會(huì)了,因?yàn)檫@個(gè)案子明確了下來。
    有沒有可能變換方法?這是可能的。這就涉及到執(zhí)行裁決的問題。干不干是態(tài)度問題,干好干不好是能力問題。美國人也可以說,我們的認(rèn)識(shí)和理解就限于這些,我認(rèn)為我干的已經(jīng)足夠了。如果中國政府認(rèn)為我干的不夠,你可以提另外的程序。中國政府不能說是惡意。在國際法領(lǐng)域是一個(gè)善意推定。
    郭策:剛才李司長和韓教授已經(jīng)講得很清楚了,我做一些補(bǔ)充。首先還是講講DS379的勝利意義何在?一方面從微觀上來講,使美國以后再對(duì)中國啟動(dòng)反補(bǔ)貼,興趣在減少。為什么?就是因?yàn)槊绹鴮?duì)中國反補(bǔ)貼目前主要是來源低價(jià)提供原材料:國有企業(yè)把材料賣給了民營企業(yè),民營企業(yè)的產(chǎn)品出口給美國;國有企業(yè)被推為公共機(jī)構(gòu),補(bǔ)貼大量來自于此。我們政府再干預(yù)市場,再如何如何,也不會(huì)對(duì)一個(gè)企業(yè)的產(chǎn)品有百分之幾十的補(bǔ)貼。這種補(bǔ)貼的計(jì)算是一種調(diào)查技巧。公共機(jī)構(gòu)這個(gè)問題解決了,對(duì)我們的微觀領(lǐng)域有很大的作用。當(dāng)然美國調(diào)查機(jī)關(guān)可以根據(jù)自己的手法,比如說增加舉證責(zé)任,提出更加苛刻要求來繼續(xù)工作,但這樣對(duì)于其信用還是有影響的。此點(diǎn)勝利,對(duì)中國企業(yè)是實(shí)實(shí)在在的勝利,以為著是以后我們獲得的補(bǔ)貼率可能會(huì)很低。
    第二個(gè)勝利是宏觀背景下的。以李司長為首在多邊抗?fàn)幃?dāng)然功不可沒,同時(shí),如果中國目前不是這么大的貿(mào)易體,沒有這么大的成就,多邊很有可能做出不一樣的裁決。如果對(duì)中國不利,會(huì)使得中國人不信任這在這個(gè)游戲規(guī)則中。在權(quán)衡宏觀背景的情況下,多邊的這個(gè)裁決是一定程度上對(duì)中國經(jīng)濟(jì)成就和特殊性的承認(rèn)。
    其次討論一下美國對(duì)中國的反補(bǔ)貼調(diào)查和我們的司法訴訟。大家學(xué)了很多案例,對(duì)美國很了解。整體來講,美國無疑是一個(gè)法治國家。法治體現(xiàn)在哪里呢?就是法官的獨(dú)立性。在美國商務(wù)部下大決心進(jìn)行“雙反”調(diào)查的情況下,在美國的國會(huì),包括議員,強(qiáng)烈要求對(duì)非市場經(jīng)濟(jì)國家反補(bǔ)貼進(jìn)行單獨(dú)立法的情況下,美國的法院依然作出了否定美國商務(wù)部的裁決。如果我理解是正確是的,一審法院判決不得同時(shí)使用“雙反”,美國商務(wù)部首先是執(zhí)行問題,有執(zhí)行才有上訴,F(xiàn)在對(duì)涉案企業(yè)的反補(bǔ)貼稅已經(jīng)停止:涉案企業(yè)的利益獲得了實(shí)實(shí)在在的保障。這是美國司法獨(dú)立和法官秉承公正之心的結(jié)果。美國調(diào)查機(jī)關(guān)是我們一直在學(xué)習(xí)的“榜樣”,他的優(yōu)點(diǎn)是什么?大家沒事可以看看商務(wù)部的裁決,說理透徹,表面合理。大家看這個(gè)裁決很好啊,是這么回事。但是如果了解到全貌,事實(shí)可能不是這樣,他只是選擇了對(duì)他有利的點(diǎn)。但是對(duì)不利的點(diǎn)也會(huì)有所駁斥。他們整體上在反補(bǔ)貼調(diào)查當(dāng)中,是一個(gè)以追求發(fā)現(xiàn)補(bǔ)貼,計(jì)算補(bǔ)貼為目的的機(jī)構(gòu)。他給當(dāng)事方的是一個(gè)形式上的公正。
    最后我談一下“對(duì)打”問題。對(duì)美國,我們雖然在多邊,用兩年三年的官司打下來,我們出口的實(shí)實(shí)在在的利益已經(jīng)受到影響。WTO是一個(gè)說理的地方,但是時(shí)效慢了一點(diǎn)“對(duì)打”。2006年11月,美國對(duì)中國發(fā)動(dòng)第一個(gè)反補(bǔ)貼。09年6月份,我們對(duì)美國發(fā)起了第一起“雙反”調(diào)查。我們很成功地計(jì)算出了美國硅鋼的補(bǔ)貼;第二起案件是肉雞案,我們創(chuàng)造性地發(fā)展了美國的利益?zhèn)鬟f理論,也算出了補(bǔ)貼率;在兩天前剛剛公布的裁決,對(duì)美國的汽車我們也做出了補(bǔ)貼。對(duì)美國的三個(gè)反補(bǔ)貼案件,我們都做出來了。按照美國人的性格應(yīng)該是一個(gè)接一個(gè)地在WTO起訴我們。
    老師:都會(huì)告到WTO去?
    郭策:如果有措施都會(huì)的。
    老師:昨天我看了一下材料,硅鋼案專家組設(shè)立的請求已經(jīng)通過了,美國人不滿,他說是全方位不滿判決?
    郭策:美國人只是不滿意程序,在補(bǔ)貼計(jì)算方面都是挑戰(zhàn)程序,在實(shí)體問題上沒有挑戰(zhàn),比如是不是計(jì)算錯(cuò)誤,是不是有專向性都沒有挑戰(zhàn)。
    老師:為什么是在程序上?
    李成鋼:我替郭處長插句話,這反映了中美兩國辦事差異。我們挑戰(zhàn)的基本上都是實(shí)體問題,美國人挑戰(zhàn)我們的,首先容易暴露出來的是程序問題。比如說,我剛才講到的東西,他先挑戰(zhàn)透明度的問題。所以,我認(rèn)為中國融入多邊,包括下一步進(jìn)一步地主導(dǎo)規(guī)則,程序意識(shí)要進(jìn)一步提高。程序具有獨(dú)立的價(jià)值。攻別人案件的時(shí)候就會(huì)發(fā)現(xiàn)明顯的瑕疵。這也是中美的文化差異體現(xiàn)。
    老師:程序問題是最致命的,而且成本比較低。
    郭策:美國人為什么沒有挑戰(zhàn)實(shí)體問題,有兩個(gè)原因。一個(gè)原因是美國人不希望這個(gè)裁決出來之后,對(duì)規(guī)則在實(shí)體上澄清,束縛自己的手腳。他不希望規(guī)則朝不利于他的方向發(fā)展。
    另外,美國整體來講還是評(píng)價(jià)了一下勝訴點(diǎn)。在程序方面獲得的勝利和實(shí)體上獲得的勝利進(jìn)行權(quán)衡,程序方面也許更有利。但是程序上的瑕疵有大有小,大的瑕疵會(huì)使這個(gè)案件徹底不存在,而小的方面則不是這樣。
    最后,我講一下,美國是很年輕的國家,是崇尚強(qiáng)者的國家。對(duì)美國來講,中國作為一個(gè)新興的貿(mào)易大國,我們在多邊不斷戰(zhàn)斗的同時(shí),雙邊要保持戰(zhàn)斗力。我們在短短的時(shí)間內(nèi),就可以計(jì)算出美國的補(bǔ)貼來。本月會(huì)對(duì)歐盟的補(bǔ)貼案發(fā)出裁決。一些發(fā)展中國家很好奇,你們怎么算出美國的補(bǔ)貼的?你們的裁決有英文版嗎?他們還是很愿意學(xué)習(xí)的。在反補(bǔ)貼調(diào)查方面,我們和發(fā)展中國家已經(jīng)拉開距離。我們在裁決方面要向歐盟和美國看齊。謝謝。
    老師:我問一個(gè)務(wù)虛的問題,再問一個(gè)務(wù)實(shí)的。我個(gè)人也接觸WTO的案件,案件的法律技術(shù)非常重要,但是案件的造勢也非常重要。在中國商務(wù)部對(duì)外發(fā)起WTO訴訟的時(shí)候,你們的考量是產(chǎn)業(yè)在背后的推動(dòng)為主,還是處于全局為主?這和USTR是有對(duì)比的,中國在這方面做得怎么樣?第二個(gè)問題是附加的,往往看到中國在WTO里訴訟的時(shí)候,應(yīng)訴會(huì)有一個(gè)說法,你告我可是你做得也不怎么樣甚至更差。這個(gè)不怎么樣或者更差?這是一個(gè)法律上的抗辯嗎?如果不是,是不是處于一個(gè)造勢上的考量?
    前幾天和李司長在香山開會(huì),他有一句話讓我感觸很深。李司長說,中國在WTO里打官司,不要對(duì)人強(qiáng)調(diào)你的特色,你的不一樣,你不能通過這個(gè)博得同情,也別指望獲得這個(gè)獲得理解。你只有用他的語言,包裝得和他一樣,才能有勝算的可能。這是什么意思?這對(duì)我們在學(xué)貿(mào)易法的學(xué)生有什么啟發(fā)和要求?
    王軍:有一個(gè)背景要交待一下,現(xiàn)在出現(xiàn)了兩個(gè)角色,商務(wù)部里有兩個(gè)部門,請把它們的關(guān)系講一下。剛才郭處提到了“對(duì)打”,他的部門叫公平貿(mào)易局,它和條法司是怎么協(xié)作的?
    郭策:公平貿(mào)易局是負(fù)責(zé)兩部分的工作,一個(gè)是中國貿(mào)易救濟(jì)調(diào)查機(jī)關(guān)。我們對(duì)進(jìn)口產(chǎn)品發(fā)起反傾銷、反補(bǔ)貼和保障措施調(diào)查,這是我們的武器,是“對(duì)打”的資本,簡稱“進(jìn)口保護(hù)”。還有一部分是中國產(chǎn)品在國外被打了,我們中國政府被法補(bǔ)貼調(diào)查了,我們還有出口部的同事是負(fù)責(zé)應(yīng)訴的,協(xié)調(diào)中國各個(gè)部門怎么填答卷,簡稱“出口維護(hù)”。如果在多邊規(guī)則討一個(gè)說法的話,就由李司長來處理。
    李成鋼:我曾經(jīng)給公平貿(mào)易局的職能歸納為“接招、出招、找茬”,接招就是替企業(yè)應(yīng)訴,出招就是去找別人。找茬是看其他國家的貿(mào)易壁壘,對(duì)企業(yè)是一個(gè)指引,他出門的時(shí)候知道是天晴還是下雨,我們出報(bào)告也是給外界一個(gè)信號(hào),你們的招數(shù)我們是知道的。我們兩各單位從多邊來說是上下游的關(guān)系。他們那邊把事都處理了,如果要到多邊去,我們就接過來,379是我們替出口去告,解決問題是接招。
    現(xiàn)在是虛實(shí)結(jié)合,兩實(shí)一虛。就我們在WTO多邊打官司來講,我們通常注意什么問題呢?我們從造勢來講,你如果讀專家組的報(bào)告,基本上套路都是固定的。他會(huì)先說字典里這個(gè)詞什么含義,這個(gè)概念是以組合詞的形式出現(xiàn),還是以非組合詞的形式出現(xiàn),他先把字典里的意思拎出來。然后,放到文件里來看是什么意思,還要考慮其他的協(xié)議和規(guī)則,基本上是這么一個(gè)套路。中國人剛進(jìn)去真難受。在有些案子中,我們的處境是有苦說不出來。而且中國的情況,剛才龔老師提到,盡管我們越來越覺得在WTO不應(yīng)該過多地渲染中國的獨(dú)特性,但是我們中國確實(shí)有和其他的國家不一樣的地方。比方說在一個(gè)案件中,我們講進(jìn)口書報(bào)刊訂閱的時(shí)候,你要所在單位給你開證明。老外專家組成員、上訴機(jī)構(gòu)成員就摸不清頭腦,中國13億人每個(gè)人都有單位嗎?我們說有啊。足球運(yùn)動(dòng)員單位在哪里?俱樂部啊,小孩呢?所在的社區(qū)啊?農(nóng)民呢?村啊。他們非常感興趣,那個(gè)聽證會(huì)開得還是充滿了歡聲笑語。
    為什么我講中國注定影響WTO?因?yàn)楹芏鄸|西無法無縫對(duì)接。我們在出版中的概念“批發(fā)”和“總批發(fā)”無法翻譯成英文,找不到對(duì)應(yīng)的詞。最后我們創(chuàng)造性地在WTO的程序中用拼音來表達(dá),我們堅(jiān)決反對(duì)美國人翻譯這個(gè)概念。你會(huì)看到他們努力地用西式口腔發(fā)中國的拼音,那種感覺非常好。所以,有時(shí)候一些造勢,包括對(duì)中國情況的介紹,你不一定講多么有價(jià)值,但是要講事實(shí)狀態(tài)。
    剛才龔老師講到,有時(shí)候并沒有過多的講你做得為什么,而只是講你也是這么做的,你也是錯(cuò)的。從打官司講,這是一語中的。在這個(gè)案件中有那么一點(diǎn)點(diǎn)訴訟的策略。有時(shí)候,如果原告去告別人某個(gè)程序錯(cuò)了,而這個(gè)事情你同樣也是這么做的,作為獨(dú)立第三方的裁決者,他們也會(huì)思考。WTO專家組要求,成員要保證在不同案件中立場的一致性,你不能隨便改變你的觀點(diǎn)。有時(shí)候,我們也是希望用這種東西在非法律層面去影響專家組和上訴機(jī)構(gòu)。我本人做過仲裁員,我們都是人,不是神。所以在WTO里打官司,我們有時(shí)候強(qiáng)調(diào)講故事。在379這個(gè)案子中,律師準(zhǔn)備了一個(gè)訴訟策略,我全推了,我說要從講宏觀的層面給他們講,從概念上先去講,這種做法會(huì)形成雙重救濟(jì)。你不要上來就在具體案件中看是否存在雙重救濟(jì),這樣就累了。要從概念中講,中國在被認(rèn)為是非市場經(jīng)濟(jì)的時(shí)候,反傾銷怎么做的,反補(bǔ)貼怎么做的。這樣就很自然了。
    老師:介紹大背景做鋪墊?
    李成鋼:對(duì),從現(xiàn)在來看,專家組接受了,只說說likely,說是很可能發(fā)生的。上訴機(jī)構(gòu)補(bǔ)足了后面一半的路,講故事其實(shí)是很重要的。你如果能夠把一個(gè)故事講到讓人家深信到血液里,他一定會(huì)想方設(shè)法替你找規(guī)則中的例句。上訴機(jī)構(gòu)在解讀WTO雙重救濟(jì)的時(shí)候,你們看對(duì)《補(bǔ)貼與反補(bǔ)貼協(xié)定》19.3、19.4做了分析。他基本上是把相當(dāng)大的戲份給了19.3“一個(gè)適當(dāng)?shù)慕痤~”。由于規(guī)定了一個(gè)適當(dāng)?shù)慕痤~,你那個(gè)19.4是說補(bǔ)貼稅不低于補(bǔ)貼幅度,這是一個(gè)起碼的規(guī)則,但并不是說低了就是合適了,什么是合適?如果滿足了19.4,那19.3存在的意義在什么地方?任何的文字都是有意義的。我們從這個(gè)案子中說這里有很多值得我們總結(jié)和探索,技術(shù)是多個(gè)角度的。
    我們在準(zhǔn)備書面陳述的時(shí)候,從法律抗辯來講,并不乏這方面的分析。但是同時(shí)我們的大背景要講清楚,F(xiàn)在回頭來看,我們的策略是對(duì)的。我們的律師團(tuán)隊(duì)回去以后溝通,經(jīng)過他們高級(jí)合伙人的討論,他們認(rèn)為我的這個(gè)策略是可行的。實(shí)踐檢驗(yàn)還可以。這就回應(yīng)您剛才說的造勢的問題和法律技術(shù)問題。
    說到產(chǎn)業(yè)的作用,我在公平貿(mào)易局工作的時(shí)候做過一個(gè)課題,關(guān)于多邊打官司的驅(qū)動(dòng)機(jī)制。我認(rèn)為最理想的是企業(yè)推動(dòng),然后由企業(yè)組織來和政府溝通,政府代表產(chǎn)業(yè)出面,這是一個(gè)最理想的方式;钌膶(shí)踐來源于企業(yè)。這也是美國,包括歐盟一些發(fā)達(dá)經(jīng)濟(jì)體的一些普遍的做法。很遺憾,我們的企業(yè)總體上力量比較弱,真正像華為、中興這些比較大的企業(yè),我們的服務(wù)方面還差強(qiáng)人意。在很多的爭端中,政府還是基于對(duì)宏觀利益的判斷和評(píng)估。很多時(shí)候是我們倒著推。但是好在,中國企業(yè)有一個(gè)很好的優(yōu)點(diǎn),當(dāng)政府找上門的時(shí)候,他們愿意配合。
    提問:李司長,各位專家學(xué)者,大家好。我是大三的學(xué)生,我現(xiàn)在想站在學(xué)生的角度問一個(gè)問題,和龔老師的問題有異曲同工之妙。您剛才談到熱點(diǎn)問題的投資議題中的國民待遇問題,您說日韓向您提出要無限制的國民待遇,您通過尋找日韓之間的服務(wù)貿(mào)易協(xié)定當(dāng)中一些限制的措施,通過這種巧妙的方式來解決了這個(gè)問題。這個(gè)方式不是一個(gè)持久有效的方式,由此我發(fā)現(xiàn)可能在解決WTO這些案例問題的過程中,不僅僅是涉及到政策法律法規(guī)問題,或者是一些純國際推理問題,還涉及到科學(xué)的經(jīng)濟(jì)數(shù)據(jù)分析等等一系列知識(shí)和方法。像剛才郭處長所說的,他計(jì)算出了補(bǔ)貼。想請問您,我們作為對(duì)外經(jīng)貿(mào)大學(xué)法學(xué)院的學(xué)生,如果將來想從事WTO貿(mào)易投資領(lǐng)域,我們是否需要在經(jīng)濟(jì)、法律交叉的領(lǐng)域進(jìn)行深入的研究,如您覺得需要的話,當(dāng)下比較合適的領(lǐng)域和方向有哪些?
    李成鋼:我本科在北大讀的法律,我在德國讀的法律經(jīng)濟(jì)學(xué)。我自己的感受,我在讀完法律經(jīng)濟(jì)學(xué)之后,尤其是讀了像科斯定理等著作,包括威廉斯的理論,哈佛學(xué)派的理論,使我對(duì)一些經(jīng)濟(jì)性問題的感悟能力提高了,這是一方面。第二方面,我們在處理貿(mào)易問題的時(shí)候,WTO規(guī)則有三部分人在關(guān)注它。一部分人是法律的,一部分人是貿(mào)易的,最后拍板是政治人物。前面技術(shù)性的工作都是法律和經(jīng)濟(jì)人更多的關(guān)注。如果我們在貿(mào)易領(lǐng)域,貿(mào)易投資說到最后都和利益,都和錢有關(guān)。如果和利益和錢有關(guān)系,了解一點(diǎn)經(jīng)濟(jì)學(xué),無論是微觀還是宏觀,對(duì)我們今后的工作都是有所裨益的。只不過有一個(gè)深淺程度問題的。有的領(lǐng)域可能要通過模型測算。包括郭處長做調(diào)查的時(shí)候,有些需要對(duì)數(shù)據(jù)進(jìn)行逐一比對(duì),從某種意義上,他們做的是法律經(jīng)濟(jì)學(xué)的事。如果按照規(guī)則來做,體現(xiàn)了法律人的素養(yǎng),你測算出來,把補(bǔ)貼推導(dǎo)出來,既要有法律人的素養(yǎng),同時(shí)還要有經(jīng)濟(jì)學(xué)人的功底。
    謝謝。
    提問:剛剛李司長談到入世十年以來,經(jīng)歷了訴訟之路,在WTO打官司一般都是在爭端解決機(jī)制下進(jìn)行。中國在大而又沒有特別大的情況下,爭端解決機(jī)制是一個(gè)很好的平臺(tái)。在回顧爭端解決機(jī)制這十五年的歷程,你們認(rèn)為有哪些現(xiàn)象和問題值得總結(jié),又有哪些值得關(guān)注?
    李成鋼:你以前對(duì)我們的工作安排沒了解吧?我們司在去年下半年布置了一項(xiàng)工作,對(duì)我們在WTO里經(jīng)歷的所有的案子做一個(gè)回顧,今年會(huì)形成一本書,作為中國入世十周年的出版物。在這個(gè)書里,我們既會(huì)逐案的對(duì)我們處理案件的點(diǎn)點(diǎn)滴滴,無論是得與失,從我們直接操盤的政府官員的角度去做一些評(píng)點(diǎn)。同時(shí),我們也會(huì)比較系統(tǒng)性地談一談在十年過程中,我們團(tuán)隊(duì)的成長,我們法律素養(yǎng)的提高,我們勝負(fù)觀的改變。不同的人有不同的想法,從我們的角度來說,固然我們對(duì)379的勝利歡欣鼓舞,我們更多的是因?yàn)樗麄兪俏覀冊赪TO里第一次單挑美國超重量級(jí)的選手,而且這一戰(zhàn)的后果對(duì)我們團(tuán)隊(duì)今后的工作環(huán)境有很大的影響。如果我們忽悠老板忽悠了半天,結(jié)果被人打了一頭包回來了。那老板還能夠讓你玩嗎?但是從整個(gè)WTO歷史這個(gè)視角來看,我們要淡看勝負(fù)。為什么這么說?我一直認(rèn)為對(duì)WTO,規(guī)則不要把他上升到很神圣的高度,其實(shí)他固然有很多的法學(xué)原理、經(jīng)濟(jì)學(xué)原理,但是從WTO規(guī)則角度來說,他實(shí)際上是通過談判之后形成了比較均衡的利益分割的尺度。他的規(guī)則是一個(gè)利益分割的尺度。對(duì)于我們在既有規(guī)則下的利益,我們要避免其被不善意的或者是被無意中損傷、損害。我們爭到的是利益,我在很多場合都講,我們不要把他上升為一種氣,贏了中國人就站在道德正義的一面,我們可以完全藐視美帝國主義。DS379案出來之后,方方面面都很關(guān)注,希望進(jìn)行宣傳,我們的部長說“淡定”。我作為主要操盤手來說,一開始有點(diǎn)接受不了。我們經(jīng)受了這么大的壓力,然后絕地反擊。經(jīng)過一段時(shí)間下來,我覺得這是對(duì)的。“淡定”這兩個(gè)字讓我陷入了很多的思考。從既有勝又有負(fù)的方面來說,要淡定。不要?jiǎng)倭司拖,敗了就衰,這對(duì)人的身體也不好。我們要理解我們很多的制度設(shè)計(jì),天生下來就不是按照規(guī)則來設(shè)計(jì)的,我們有些規(guī)則是經(jīng)歷了五六十年沿襲下來的。當(dāng)拿著WTO規(guī)則對(duì)照他的時(shí)候,多少有點(diǎn)不順眼,看起來不那么好看,這是很正常的事。這是拿WTO規(guī)則來看的,不是我們自己來看的。
    有一些規(guī)則的修改和調(diào)整未必不符合我們自身。這一點(diǎn)恰恰是我們團(tuán)隊(duì)在打的過程中,內(nèi)心非常糾結(jié)的一方面。毋庸置疑,我們的某些政策中,可能確實(shí)有不合理。有些政策的實(shí)施,由于政策設(shè)計(jì)未必預(yù)見到將來發(fā)展,很可能不符合長遠(yuǎn)利益。經(jīng)過這個(gè)的調(diào)整,有利于我們今后的工作。我們處理金融信息服務(wù),通過磋商,原本沒有許可,新華社管的時(shí)候,F(xiàn)在,從表面上看,我接受了美方的觀點(diǎn)。但是我通過調(diào)整之后,這種管理體制更健康更有利與我們的發(fā)展,也有一些積極的部分,我們要積極地去看待他們。
    作為負(fù)責(zé)打官司的人,我內(nèi)心有糾結(jié)的成分:所有的點(diǎn),我都應(yīng)該去抗辯,在你們下結(jié)論之前,無理我都要狡三分。但是你離開談判桌,作為一個(gè)人理性地思考,這些是不是都是好的?未必要顯露在談判桌上,因?yàn)榻巧辉试S你這么做。但是你可以把他帶回家,向你的老板匯報(bào),和相關(guān)部門溝通,讓他們更坦然地面對(duì),做出有利于中國發(fā)展的積極措施。
    如果有這樣的想法,有這樣的世界觀,中國將笑傲世界。
    盛建明:有一句話是,成功不能改變你,失敗不能擊跨你,平淡不能淹沒你的時(shí)候,你就站在了生命的高處。
    王軍:最后按照慣例,我簡單說點(diǎn)感想。
    講什么呢?WTO我確實(shí)沒有深入進(jìn)去。今天同學(xué)們都有收獲,大致來自兩個(gè)方面:有些同學(xué)可能屬于特別的有精力那種,他們會(huì)想將來什么樣的工作能夠讓我把精力投入進(jìn)去。這種同學(xué)今天可能找到了一個(gè)方向,將來去做WTO的律師。第二個(gè)收獲是我們有些碩士生、博士生正在找課題。前面說到的很多都可以作為一個(gè)研究課題。還有一點(diǎn),我們確實(shí)看到了幾個(gè)大人物坐在臺(tái)上,他們的風(fēng)范,特別是李司長的風(fēng)范。你將來要做一個(gè)演說家、政治家,這就是你的榜樣。還要爭取超過他們。

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