美國(guó)JOBS法案面面觀

來(lái)源：商報(bào)網(wǎng)-國(guó)際商報(bào)  文章作者：李建平 

月5日，美國(guó)總統(tǒng)奧巴馬簽署JOBS法案，旨在放松對(duì)創(chuàng)業(yè)公司和中小企業(yè)的監(jiān)管規(guī)定，幫助他們更為便捷地融資和上市，進(jìn)而創(chuàng)造更多的就業(yè)機(jī)會(huì)。法案共分七個(gè)部分：為新興成長(zhǎng)型公司重開(kāi)美國(guó)資本市場(chǎng)；為創(chuàng)造就業(yè)者提供融資渠道；大眾募集；小公司集資；非上市公司彈性與增長(zhǎng)；資本擴(kuò)張法案；宣傳法律修訂情況。

　　一、公開(kāi)資本市場(chǎng)改革

　　法案的一項(xiàng)重要內(nèi)容就是放松對(duì)所謂“新興成長(zhǎng)型公司”的上市監(jiān)管。根據(jù)法案規(guī)定，“新興成長(zhǎng)型公司”是指在最近會(huì)計(jì)年度銷售收入低于10億美元的公司。按照這一法律定義，絕大多數(shù)預(yù)上市公司都可歸入新興成長(zhǎng)型公司。據(jù)統(tǒng)計(jì)，2011年，107家在美國(guó)上市公司中有97家的年銷售收入低于10億美元。此外，法案還規(guī)定，公開(kāi)發(fā)行公司可以繼續(xù)保持“新興成長(zhǎng)型公司”的資格，直到以下時(shí)期中的最早時(shí)期：1）年收入超過(guò)10億美元的第一個(gè)會(huì)計(jì)年度；2）首次公開(kāi)發(fā)行五年后的第一個(gè)會(huì)計(jì)年度；3）三年內(nèi)發(fā)行不可轉(zhuǎn)換債超過(guò)10億美元之日；4）成為“加快披露公司”（即至少12個(gè)月的報(bào)告歷史并且公眾持股達(dá)7億美元）之日。JOBS法案針對(duì)新興成長(zhǎng)型公司上市程序作出了許多修訂。

　　放寬信息披露義務(wù)

　　第一，降低高管薪酬的披露標(biāo)準(zhǔn)。一是允許新興成長(zhǎng)型公司根據(jù)適用于小型報(bào)告公司的要求披露高管薪酬，二是豁免該類披露股東投票決定高管薪酬的情況，三是豁免該類公司披露CEO與一般工人的薪酬比率。

　　第二，降低上市注冊(cè)說(shuō)明書(shū)中的財(cái)務(wù)信息披露標(biāo)準(zhǔn)。JOBS法案允許新興成長(zhǎng)型企業(yè)在向證監(jiān)會(huì)遞交注冊(cè)說(shuō)明書(shū)時(shí)，只需提供此前不超過(guò)2年的經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)表，而此前的要求是3年。在其后提交的書(shū)面材料中，對(duì)于與其IPO相關(guān)的最早審計(jì)期間之前的任何期間，新興成長(zhǎng)型公司不需要提供選擇財(cái)務(wù)信息或管理層的討論和分析。此外，新興成長(zhǎng)型公司在注冊(cè)說(shuō)明書(shū)中提供的財(cái)務(wù)信息可以不受限于新的或修改后的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)標(biāo)準(zhǔn)。

　　豁免審計(jì)師對(duì)公司內(nèi)部控制的認(rèn)證

　　為防止上市公司舞弊欺詐，提高資本市場(chǎng)財(cái)務(wù)信息質(zhì)量，2002年出臺(tái)的《薩班斯法》第404（b）節(jié)要求公眾公司管理層在年報(bào)中對(duì)財(cái)務(wù)報(bào)告的內(nèi)部控制進(jìn)行報(bào)告，并要求這些公司的審計(jì)師對(duì)管理層的評(píng)估進(jìn)行認(rèn)證和評(píng)價(jià)。這一測(cè)試的成本較高，據(jù)美國(guó)證監(jiān)會(huì)2009年的調(diào)查，執(zhí)行該條款的年平均費(fèi)用大約是200萬(wàn)美元。此次JOBS法案免除了新興成長(zhǎng)型公司履行這一條款的義務(wù)。

　　豁免遵守PCAOB規(guī)則

　　根據(jù)JOBS法案第104節(jié)的規(guī)定，美國(guó)公眾公司會(huì)計(jì)監(jiān)督委員會(huì)（PCAOB）要求強(qiáng)制輪換審計(jì)師事務(wù)所，或者要求在審計(jì)報(bào)告中提供關(guān)于發(fā)行人審計(jì)和財(cái)務(wù)報(bào)表的補(bǔ)充信息的任何規(guī)定，將不適用于新興成長(zhǎng)型公司。該委員會(huì)在JOBS法案制定日之后通過(guò)的任何額外規(guī)定將不適用于新興成長(zhǎng)型公司，除非證監(jiān)會(huì)有特殊決定。無(wú)論對(duì)于審計(jì)事務(wù)所還是被審計(jì)公司來(lái)說(shuō)，強(qiáng)制輪換都意味著承擔(dān)更多的財(cái)務(wù)報(bào)表審計(jì)成本，這一修訂將極大地減輕企業(yè)負(fù)擔(dān)。

　　秘密遞交上市材料

　　根據(jù)美國(guó)證券法的規(guī)定，美國(guó)公司向證監(jiān)會(huì)遞交招股書(shū)等材料必須以公開(kāi)形式進(jìn)行。對(duì)于外國(guó)公司來(lái)講，美國(guó)證監(jiān)會(huì)過(guò)去允許他們秘密遞交招股書(shū)，但是2011年12月以后，外國(guó)公司遞交招股書(shū)也必須采取公開(kāi)形式。此次發(fā)布的JOBS法案，允許美國(guó)和外國(guó)的新興成長(zhǎng)型公司向美國(guó)證監(jiān)會(huì)秘密提交IPO注冊(cè)說(shuō)明書(shū)草稿以及后續(xù)修訂稿，并在發(fā)行人進(jìn)行路演之前至少21天向證監(jiān)會(huì)公開(kāi)遞交。新興成長(zhǎng)型公司可以充分利用秘密遞交程序，延遲公開(kāi)對(duì)公司競(jìng)爭(zhēng)不利或者對(duì)上市造成不利影響的信息，并在秘密遞交到公開(kāi)遞交的這段時(shí)間內(nèi)，有計(jì)劃地對(duì)各種事情作出一定安排。

　　放寬有關(guān)新興成長(zhǎng)公司的信息交流

　　第一，允許分析師在“靜默期”發(fā)表研究報(bào)告。美國(guó)1993年對(duì)《證券法》作出修訂，規(guī)定向美國(guó)證監(jiān)會(huì)提交注冊(cè)文件之前，公司不得作出任何有關(guān)擬發(fā)行證券的要約，包括口頭和書(shū)面的要約。也就是說(shuō)，企業(yè)在公開(kāi)發(fā)行證券的過(guò)程中必須遵守“靜默期”的規(guī)定，期間不能對(duì)外公開(kāi)提及發(fā)行證券這一事實(shí)，任何公開(kāi)擬發(fā)行證券這一事實(shí)的信息或者活動(dòng)都有可能構(gòu)成受到規(guī)則的要約。根據(jù)這一原則，此前的法律規(guī)定分析師只能在公司IPO完成40天后才能發(fā)表演講報(bào)告。而JOBS法案則對(duì)此作出修改，規(guī)定證券承銷商在新興成長(zhǎng)型公司向證監(jiān)會(huì)遞交招股書(shū)之前就可以發(fā)表或傳播研究報(bào)告，即使他們作為該公司的承銷商參與發(fā)行，研究報(bào)告也不構(gòu)成要約銷售或銷售證券。

　　第二，允許分析師與潛在投資者進(jìn)行接觸。允許分析師參加新興成長(zhǎng)公司、券商、證券業(yè)協(xié)會(huì)等人士共同參加的會(huì)議，并就新興成長(zhǎng)型公司擬發(fā)行的證券發(fā)表研究報(bào)告或公開(kāi)露面。有輿論認(rèn)為，該法案通過(guò)后，證券承銷商的研究分析部門(mén)很可能容易迫于壓力，在IPO之前寫(xiě)出具有偏向性的報(bào)告，使得證券承銷商未來(lái)面臨遭受投資者起訴的風(fēng)險(xiǎn)。

　　第三，允許擬上市公司與潛在投資者進(jìn)行接觸。JOBS法案規(guī)定，在向證監(jiān)會(huì)遞交招股書(shū)之前或之后，新興成長(zhǎng)公司或其授權(quán)代表可以與合格機(jī)構(gòu)購(gòu)買方或被作為合格投資者的機(jī)構(gòu)進(jìn)行口頭或書(shū)面交流，以判斷此類投資者是否對(duì)擬議中的證券發(fā)行有興趣。有觀點(diǎn)認(rèn)為，這一規(guī)定可能導(dǎo)致一個(gè)潛在風(fēng)險(xiǎn)，即不同的信息可能被發(fā)送給不同的投資者。

　　二、私募資本市場(chǎng)改革

　　除了鼓勵(lì)新興成長(zhǎng)型公司公開(kāi)上市融資以外，JOBS法案對(duì)私募市場(chǎng)作出了一些改革。

　　允許以公開(kāi)勸誘或公開(kāi)廣告形式進(jìn)行私募

　　根據(jù)美國(guó)證監(jiān)會(huì)RegulationD第506條款，滿足特定條件的發(fā)行企業(yè)可以向任意數(shù)量的“合格投資者”和不超過(guò)35個(gè)非合格投資者進(jìn)行不受金額限制的私募發(fā)行，豁免向證監(jiān)會(huì)注冊(cè)登記，但其必須滿足以下條件有：1）每個(gè)涉及的非合格投資者或其代表應(yīng)具有使其能夠評(píng)估此項(xiàng)投資的價(jià)值與風(fēng)險(xiǎn)的財(cái)務(wù)及商業(yè)方面的知識(shí)與經(jīng)驗(yàn)；2）發(fā)行企業(yè)必須向每個(gè)涉及的非合格投資者在銷售前提供規(guī)定的信息披露；3）不得采用公開(kāi)勸誘或公開(kāi)廣告形式。

　　法案第二部分第201節(jié)規(guī)定，美國(guó)證監(jiān)會(huì)應(yīng)當(dāng)自JOBS法案簽署之日起90日內(nèi)，對(duì)RegulationD第506條款進(jìn)行修訂，取消向合格投資者的募集不得采用公開(kāi)勸誘或公開(kāi)廣告形式的禁止性規(guī)定，同時(shí)，此類募集將不會(huì)因?yàn)楣�開(kāi)宣傳而被視為公開(kāi)募集。該規(guī)則修訂完成后，包括創(chuàng)業(yè)公司和成熟公司在內(nèi)的所有公司可以通過(guò)公司網(wǎng)站、印刷品、電視、社會(huì)媒體或通過(guò)第三方網(wǎng)站等形式進(jìn)行私募發(fā)行和銷售。屆時(shí)，將會(huì)出現(xiàn)專門(mén)推動(dòng)這種“準(zhǔn)公開(kāi)發(fā)行”的服務(wù)提供商。

　　眾募合法化

　　近年來(lái)，一些網(wǎng)站提供專門(mén)的募資平臺(tái)，創(chuàng)業(yè)者或創(chuàng)意人在該平臺(tái)上發(fā)布自己的融資目標(biāo)，解釋資金用途和項(xiàng)目方案，向大眾公開(kāi)募集小額資金或其他支持，募集的資金幾乎是無(wú)償使用，不需要返回本金并支付利息。JOBS法案將眾募予以合法化。法案規(guī)定，美國(guó)國(guó)內(nèi)的非報(bào)告公司可以通過(guò)券商或“融資門(mén)戶網(wǎng)站”，向數(shù)量不限的投資者銷售和推銷股份。其條件主要包括：第一，每年募集的資金總額不得超過(guò)100萬(wàn)美元。第二，投資者每年收購(gòu)股份的資金總額不得：（1）超過(guò)2000美元或者投資者年收入或凈財(cái)產(chǎn)的5%，如果其年收入或凈財(cái)產(chǎn)少于10萬(wàn)美元；（2）超過(guò)投資者年收入或凈財(cái)產(chǎn)的10%，如果其年收入或凈財(cái)產(chǎn)等于或大于10萬(wàn)美元。第三，發(fā)行人不得直接進(jìn)行銷售和推銷，而是必須通過(guò)符合法定條件的中介機(jī)構(gòu)。第四，發(fā)行人應(yīng)該按照RegulationD第502規(guī)則等規(guī)定向美國(guó)證監(jiān)會(huì)、券商、融資門(mén)戶網(wǎng)站和投資者履行披露義務(wù)等。

　　提高小規(guī)模融資觸發(fā)信息披露義務(wù)的上限

　　根據(jù)美國(guó)證監(jiān)會(huì)RegulationA的規(guī)定，12個(gè)月內(nèi)融資規(guī)模不超過(guò)500萬(wàn)美元的企業(yè)將在美國(guó)證監(jiān)會(huì)備案和信息披露方面享有一定的豁免權(quán)。JOBS法案將這一金額上限提高到5000萬(wàn)美元。這一舉措有利于減輕企業(yè)信息披露的負(fù)擔(dān)，進(jìn)一步鼓勵(lì)小企業(yè)擴(kuò)大融資規(guī)模。

　　報(bào)告公司制度改革

　　根據(jù)美國(guó)《1934年證券交易法》第12節(jié)（g）的要求，任何總資產(chǎn)超過(guò)1000萬(wàn)美元的公司并且擁有至少500個(gè)注冊(cè)證券持有人的公司，必須向美國(guó)證監(jiān)會(huì)注冊(cè)，成為證監(jiān)會(huì)嚴(yán)格監(jiān)管范圍內(nèi)的“報(bào)告公司”，這些公司在注冊(cè)后必須開(kāi)始持續(xù)信息披露并接受其他有關(guān)投票代理權(quán)、要約、大股東持股及證券交易報(bào)告等方面的嚴(yán)格監(jiān)管。JOBS法案從兩個(gè)方面對(duì)這一規(guī)定進(jìn)行了修訂。

　　第一，針對(duì)普通公司，JOBS法案提高了觸發(fā)注冊(cè)的股東人數(shù)的限額。根據(jù)JOBS法案第五部分的規(guī)定，任何總資產(chǎn)超過(guò)1000萬(wàn)美元并且擁有超過(guò)2000個(gè)注冊(cè)證券持有人或超過(guò)500個(gè)非合格投資人的公司，必須向美國(guó)證監(jiān)會(huì)注冊(cè)。其中，根據(jù)員工持股計(jì)劃獲得股份的股東以及通過(guò)“眾募”投資獲得股份的股東不包括在內(nèi)。這一修訂使得小企業(yè)在融資方面具有了更多的靈活性，小企業(yè)可以繼續(xù)通過(guò)私募方式募集資金，不必因過(guò)早成為報(bào)告公司而承擔(dān)信息披露等強(qiáng)制性義務(wù)，避免因注冊(cè)而帶來(lái)的規(guī)制成本。

　　第二，針對(duì)銀行和銀行控股公司，JOBS法案既將觸發(fā)注冊(cè)的股東人數(shù)數(shù)額從500人提高到2000人，也將觸發(fā)注銷注冊(cè)的股東人數(shù)數(shù)額從300人調(diào)高到1200人。從注冊(cè)方面來(lái)看，與普通公司相同，股東人數(shù)的調(diào)高有利于那些暫無(wú)上市計(jì)劃的銀行繼續(xù)通過(guò)私募方式融資，而不需要承擔(dān)信息披露義務(wù)，減輕了銀行融資成本，允許更多投資人參與銀行投資。從注銷方面來(lái)看，股東人數(shù)的上調(diào)使得銀行從證監(jiān)會(huì)注銷注冊(cè)更為便利，銀行在衡量注冊(cè)帶來(lái)的規(guī)制成本與注冊(cè)帶來(lái)的利益時(shí)有了更大的空間。

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