趙寧寧

一些朋友留言向我索取我在“涉外婚姻家庭案件代理技巧”講座的內(nèi)容概要，現(xiàn)一并傳到網(wǎng)上，供大家參考。本次講座具體參見北京楊曉林律師團(tuán)隊(duì)整理的“家事法苑”中國(guó)婚姻家庭法律資訊簡(jiǎn)報(bào)第八期，更為詳細(xì)�？梢灾苯尤ゼ沂路ㄔ肪W(wǎng)直接下載。

提綱

一、涉外婚姻家庭案件的總類與特點(diǎn)

二、客戶-律師關(guān)系

三、委托關(guān)系的建立

四、涉外婚姻家庭案件的程序問題

五、實(shí)體問題

六、涉外婚姻法律師服務(wù)范圍

七、律師國(guó)際合作問題

八、《涉外民事法律關(guān)系適用法》對(duì)涉外婚姻家庭案件的影響

引言：涉外婚姻的新特點(diǎn)與趨勢(shì)

在改革開放初期，涉外婚姻對(duì)于普通公眾來說，還很陌生；但隨著社會(huì)的進(jìn)一步開放以及國(guó)際交流的增多，涉外婚姻逐步演變?yōu)榻袢盏囊褳槿藗兯�能廣泛接受的一種組建家庭的模式。所謂涉外婚姻，即指婚姻關(guān)系的雙方或一方當(dāng)事人為外國(guó)籍公民，或者婚姻關(guān)系締結(jié)于中國(guó)境外等情形的婚姻形式。近年來，涉外婚姻也呈現(xiàn)出較之以往的不同之處和新的發(fā)展趨勢(shì)。

（一）打破舊模式

的確，近年來，隨著我國(guó)改革開放的不斷深入和國(guó)際化進(jìn)程的不斷加強(qiáng)，跨國(guó)婚姻或者涉外婚姻的比例也隨著國(guó)際政治、經(jīng)濟(jì)和文化交流的日漸頻繁而逐年增多。

同時(shí)，隨著國(guó)際化進(jìn)程的加快，人們?cè)诰駬裆嫱饣橐鰰r(shí)，也較過去的觀念有了很大的轉(zhuǎn)變。根據(jù)筆者這幾年來對(duì)涉外家事案件代理的經(jīng)驗(yàn)，以北京、上海等一線城市為例，涉外婚姻主要有以下不同或轉(zhuǎn)變。

1、組合模式突破傳統(tǒng)，“中女外男”、“老夫少妻”的早期模式逐漸被打破。

十幾年前，涉外婚姻幾乎是清一色的“中女外男”型，且年齡差距大，“老夫少妻”居多，甚至有很大比例的夫妻在年齡上堪稱兩代人�？梢蕴拱椎卣f，這類婚姻中功利因素占據(jù)了婚姻締結(jié)的主要原因。出于改善物質(zhì)生活或是達(dá)到出國(guó)等目的，中國(guó)女性放棄了對(duì)對(duì)方年齡的挑剔，而專注于對(duì)方經(jīng)濟(jì)能力的考量或出國(guó)的便利。但近幾年，涉外婚姻中的中外雙方年齡差距在明顯縮小，且“洋媳婦”也逐漸增多。根據(jù)筆者近幾年代理過的涉外婚姻案件比例來看，選擇在中國(guó)登記結(jié)婚的 “中外結(jié)合”型婚姻占32%左右，在中國(guó)境外登記結(jié)婚的“中外結(jié)合”型婚姻占大約30%。這一方面體現(xiàn)了中國(guó)適齡男女婚姻觀念的轉(zhuǎn)變；另一方面，也體現(xiàn)了中國(guó)經(jīng)濟(jì)實(shí)力的飛速發(fā)展使得人們選擇涉外婚姻時(shí)更加理性和客觀。

2、婚前協(xié)議備受青睞。

幾年前，婚前協(xié)議對(duì)于中國(guó)人來說還是個(gè)很新鮮很難理解且很傷情感的“怪物”。但是，當(dāng)選擇涉外婚姻不再是大部分中國(guó)女孩子改善生活和謀取經(jīng)濟(jì)利益的手段時(shí)，更多的人傾向于不再把愛情摻雜更多的經(jīng)濟(jì)糾葛，婚前協(xié)議便越來越反映出人們?cè)谶x擇涉外婚姻時(shí)的理性思考和對(duì)愛情基礎(chǔ)的重視。四五年前，筆者每年為涉外婚姻當(dāng)事人雙方起草的婚前協(xié)議僅為兩三份；但近兩年，每年數(shù)量增加到10份左右。

3、財(cái)產(chǎn)形式更加多樣化。

與以往很多外國(guó)人只是短期在中國(guó)出差、訪問或留學(xué)等情況所導(dǎo)致的涉外婚姻中財(cái)產(chǎn)形式單一化不同，越來越多的外國(guó)人與中國(guó)配偶方在中國(guó)結(jié)婚后，會(huì)選擇在中國(guó)定居。婚姻關(guān)系更加持久，相應(yīng)的婚姻財(cái)產(chǎn)形式也越來越多樣化，早已不限于以往的薪金收入，還包括房產(chǎn)、公司資產(chǎn)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等有形和無形資產(chǎn)的增加，甚至涉及境外公司或上市公司的資產(chǎn)。

4、男女雙方地位愈漸平等。

早期階段，筆者代理的涉外婚姻案件中，以外籍男方收入高為特點(diǎn)；而近年來，中國(guó)籍一方在學(xué)歷、收入和職位等方面與外籍一方日漸趨平，甚至優(yōu)于外籍一方。雖然仍有部分中國(guó)女方結(jié)婚后由于照顧孩子等原因承擔(dān)起了相夫教子的角色，但是，更多的會(huì)選擇保持職業(yè)女性的身份，并保持獨(dú)立平等的家庭角色分工，而不是“男主外，女主內(nèi)”的家庭模式。這也從一定程度上反映了人們選擇涉外婚姻的目的和主觀思想的變化。

（二）“水土不服”及“小三”等問題凸現(xiàn)

實(shí)際上，以上幾點(diǎn)變化，不但反映了隨著我國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)飛躍發(fā)展所帶來的人們物質(zhì)觀念的轉(zhuǎn)變、男女平等觀念的提升，同時(shí)也折射了人們對(duì)待婚姻尤其是涉外婚姻的理性態(tài)度。但是，無論怎樣，離婚是婚姻問題中無法避免的話題。如果說在過去，非出于感情目的結(jié)婚，婚后因分居兩國(guó)或以嫁給老外為出國(guó)手段等導(dǎo)致的離婚居多的話，那么近幾年來，根據(jù)筆者代理的涉外離婚案件分析，更主要的離婚原因集中于各國(guó)文化底蘊(yùn)、歷史傳統(tǒng)、價(jià)值觀念、家庭觀念的差異以及婚外情等原因。根據(jù)筆者近幾年代理的涉外離婚案件的總結(jié)和分析，涉外離婚一般由以下幾種原因?qū)е拢?/SPAN>

1、家庭暴力

家庭暴力一直以來是備受全球關(guān)注的社會(huì)問題。據(jù)調(diào)查，在我國(guó)2.7億個(gè)家庭中，約有三成比例的家庭存在家庭暴力問題，其中90%以上的受害人是女性。而涉外婚姻中，因家庭暴力導(dǎo)致雙方最終離婚的情形相對(duì)比較少。但無論數(shù)量的多少，都在一定程度上反映出男女雙方在家庭地位、相互尊重程度等方面存在缺憾。

2、騙婚

騙婚已經(jīng)不是涉外婚姻中的新鮮事物。所謂“騙婚”，即以締結(jié)婚姻為手段從而達(dá)到取得對(duì)方錢財(cái)或達(dá)到一定不合理目的的行為。這種欺騙行為顯然違背了婚姻締結(jié)的宗旨。但不論是老外遭遇中國(guó)式騙婚還是中國(guó)人遇到洋婚騙，隨著社會(huì)的進(jìn)步和發(fā)展以及人們觀念意識(shí)的提高，已經(jīng)在呈現(xiàn)減少的趨勢(shì)。

3、“水土不服”

所謂“水土不服”，實(shí)際上是涉外婚姻無法在文化沖突下尋找到平衡穩(wěn)定的支撐點(diǎn)、從而無法繼續(xù)維持的狀況�！八�土不服”導(dǎo)致的涉外離婚，相對(duì)所占比例較大，在涉外離婚案件中占據(jù)近40%~50%之多。

4、“小三”問題

筆者代理的涉外離婚案件中，因婚外情、婚外同居等原因?qū)е码x婚的，占據(jù)近30%的比例。而且這類涉外離婚案件大多發(fā)生在兩類女性的身上：要么女性事業(yè)成功，在家庭生活中處于相對(duì)強(qiáng)勢(shì)地位；要么女方?jīng)]有工作，經(jīng)濟(jì)上完全依賴男方，且對(duì)家庭經(jīng)濟(jì)狀況一無所知，家庭生活中處于完全弱勢(shì)地位。這兩種情形帶來了因婚外情等原因造成的離婚比例居多。這兩種情形造成離婚的一個(gè)共同點(diǎn)就是，夫妻雙方在家庭生活中缺乏有效的溝通或者沒有溝通。

5、水土不服的洋婚

實(shí)際上，中國(guó)生活的很多國(guó)外注冊(cè)結(jié)婚的外國(guó)籍夫婦，因工作等原因來到中國(guó)后，婚姻生活往往也亮起了紅燈，原因基本緣于“對(duì)中國(guó)生活的不適應(yīng)”、“小三問題的出現(xiàn)”等等，出現(xiàn)這些問題后，外國(guó)籍夫婦往往無法找到恰當(dāng)?shù)奶幚矸绞健?/SPAN>

（三）更趨于理性與穩(wěn)定

對(duì)于離婚的處理，涉外離婚案件的處理過程也較國(guó)內(nèi)離婚案件有著明顯的區(qū)別。

1、離婚方式不同

國(guó)內(nèi)婚姻的締結(jié)只有一種，即男女雙方共同到民政局登記結(jié)婚。而涉外婚姻中，除了中外雙方在中國(guó)民政局登記結(jié)婚外，還有其他的婚姻締結(jié)方式，例如中外雙方在國(guó)外注冊(cè)結(jié)婚、中國(guó)籍雙方到國(guó)外注冊(cè)結(jié)婚以及外國(guó)籍雙方在中國(guó)民政局登記結(jié)婚（目前上海存在）。涉外婚姻締結(jié)模式的不同，也造成涉外婚姻解除方式的區(qū)別。以中外結(jié)合模式且雙方協(xié)商一致離婚為例，若雙方在中國(guó)民政局登記結(jié)婚，則可以直接到民政部門登記離婚；若雙方在國(guó)外登記結(jié)婚，只能選擇到法院通過調(diào)解程序解除婚約。

2、財(cái)產(chǎn)跨域情況多

由于涉外婚姻中一方為外國(guó)籍，涉外離婚案件在財(cái)產(chǎn)分割方面除了中國(guó)境內(nèi)財(cái)產(chǎn)的處理，往往還涉及境外財(cái)產(chǎn)的查明、處理。在具體處理方面，對(duì)于中國(guó)境內(nèi)的財(cái)產(chǎn)，中國(guó)法院可以直接依據(jù)中國(guó)法律的規(guī)定或雙方當(dāng)事人的協(xié)商意愿予以處理；而對(duì)于境外部分財(cái)產(chǎn)，則需要參考財(cái)產(chǎn)所在國(guó)法律、當(dāng)事人雙方意愿等多重因素予以對(duì)待。

3、子女撫養(yǎng)問題

涉外離婚案件中，鑒于國(guó)籍身份的特殊性，雙方當(dāng)事人在處理子女問題時(shí)，更容易理性處理。相對(duì)來講，雙方協(xié)商解決，而不通過中立的第三方及法官判決子女撫養(yǎng)權(quán)歸屬的情況居多。

4、涉外離婚的處理周期相對(duì)較長(zhǎng)

由于我國(guó)《民事訴訟法》對(duì)于涉外民事案件的審理期限沒有具體規(guī)定，而事實(shí)上，涉外離婚案件也往往存在一方當(dāng)事人不在中國(guó)的情形，法院需要經(jīng)過域外送達(dá)甚至公告等程序，這樣算下來，一審判決的生效至少要?dú)v經(jīng)一年半至兩年之久。

實(shí)際上，無論涉外離婚要?dú)v經(jīng)漫長(zhǎng)的訴訟周期，還是要面對(duì)艱難的域外取證，都不是男女雙方在締結(jié)婚姻時(shí)所希望看到的或者所能預(yù)想到的結(jié)局。相對(duì)而言，人們?cè)谶x擇涉外婚姻時(shí)，已經(jīng)突破了以往對(duì)涉外婚姻的功利性或名利性態(tài)度，涉外婚姻也較之以往更加持久，這些都從不同的側(cè)面反映了由于中國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和文化觀念的轉(zhuǎn)變所形成的人們對(duì)于涉外婚姻態(tài)度的轉(zhuǎn)變。人們對(duì)待涉外婚姻的理性態(tài)度和對(duì)婚姻真諦的理解，必然會(huì)促使涉外婚姻的比例不斷增加，涉外婚姻的穩(wěn)定性也會(huì)不斷加強(qiáng)。

一、涉外婚姻案件類型與特點(diǎn)

（一）涉外婚姻家庭案件的類型

通常意義上的涉外婚姻是指一國(guó)公民同外國(guó)人（包括無國(guó)籍人）的婚姻，包括涉外結(jié)婚和涉外離婚。在我國(guó)，特別是律師處理涉外婚姻案件時(shí)，對(duì)“涉外婚姻”的理解范疇包含了中國(guó)公民同外國(guó)人、內(nèi)地居民同香港居民、澳門居民、臺(tái)灣居民、華僑之間的婚姻，同時(shí)還包含了兩個(gè)外國(guó)人之間的婚姻，以及其他具有涉外因素的婚姻。就律師實(shí)務(wù)而言，涉外婚姻案件的處理主要是律師代理涉外離婚案件，也就是中國(guó)公民同外國(guó)人、內(nèi)地居民同香港居民、澳門居民、臺(tái)灣居民、華僑之間的離婚，有時(shí)候也可以代理兩個(gè)外國(guó)人之間在國(guó)內(nèi)法院的離婚訴訟案件。

通常情況下，我們可能接觸的涉外婚姻案件主要有以下幾種：

一、雙方為中國(guó)籍，在國(guó)外登記結(jié)婚的情形；

案例一：

男方與女方均為杭州人，二人于2003年在澳洲留學(xué)期間登記結(jié)婚，2005年畢業(yè)后回中國(guó)上海工作生活，一年后，男方因工作原因常駐四川成都。后男方在上海黃浦區(qū)法院起訴離婚

二、一方中國(guó)籍、另一方外國(guó)籍雙方因在中國(guó)工作、生活在中國(guó)登記結(jié)婚；或雙方因網(wǎng)絡(luò)相識(shí)，外國(guó)籍一方來中國(guó)登記結(jié)婚后在中國(guó)生活或移居國(guó)外；

案例二：

男方澳大利亞籍，女方中國(guó)籍北京人，雙方于2001年北京登記結(jié)婚，婚后澳大利亞生活一段時(shí)間，這期間，兒子出生，后女方帶兒子回北京通州生活，雙方因長(zhǎng)期分居導(dǎo)致夫妻感情破裂，男方于2010年在北京通州法院起訴離婚，后雙方經(jīng)調(diào)解離婚，并就財(cái)產(chǎn)及子女撫養(yǎng)問題一并處理。

三、一方中國(guó)籍、另一方外國(guó)籍雙方因工作、學(xué)習(xí)等原因在國(guó)外登記注冊(cè)結(jié)婚而后來中國(guó)居住或定居國(guó)外；

案例三：

男方英國(guó)籍，女方中國(guó)籍北京人，雙方于2002年在英國(guó)倫敦登記結(jié)婚，婚后育有一女，婚后雙方曾倫敦與北京輪流生活，但后來因諸多原因?qū)е聽?zhēng)執(zhí)不斷，2008年起女方與女兒在北京生活，雙方互無來往，男方于2010年向北京某法院起訴離婚。

四、雙方均為外國(guó)籍因工作原因在中國(guó)登記結(jié)婚并生活；

案例四：

男方美國(guó)籍，女方瑞典籍，雙方于2007年在中國(guó)上海登記結(jié)婚，后因性格、觀念及生活習(xí)慣等方面因素導(dǎo)致夫妻關(guān)系惡化，女方向上海徐匯區(qū)人民法院起訴離婚，經(jīng)法院調(diào)解，雙方離婚。

五、雙方均為外國(guó)籍，在其中一方本國(guó)或中國(guó)之外的第三國(guó)登記注冊(cè)結(jié)婚，后因工作等原因，在中國(guó)生活。

案例五：

男方美國(guó)籍，女方巴西籍，雙方于2000年在美國(guó)登記結(jié)婚，婚后育有一子，

臺(tái)灣出生。雙方于2004年來到中國(guó)上海工作生活。2007年女方預(yù)離婚，后雙方經(jīng)過協(xié)商，于2010年經(jīng)由上海浦東新區(qū)人民法院調(diào)解離婚。

但是，無論從哪個(gè)角度來區(qū)分涉外婚姻，基本上都是根據(jù)當(dāng)事人的國(guó)籍或者婚姻締結(jié)地來進(jìn)行區(qū)分的，律師在代理此類案件過程中，也需要對(duì)案件相關(guān)因素進(jìn)行分類對(duì)待，并根據(jù)案件不同特點(diǎn)提供相應(yīng)法律服務(wù)。

（二）涉外婚姻家庭案件的特點(diǎn)

1、自身特點(diǎn)

涉外婚姻家庭案件至少具有以下一個(gè)或多個(gè)特點(diǎn)：

A、主體的特殊性，即一方或雙方為外國(guó)籍公民，或婚姻主體締結(jié)婚姻時(shí)身處國(guó)外。

B、婚姻關(guān)系成立的特殊性，有些涉外婚姻關(guān)系系締結(jié)于中國(guó)境外

C、多國(guó)文化與傳統(tǒng)的差異性。由于很多涉外婚姻家庭成員系外國(guó)籍公民，或多年生活于國(guó)外，其很多觀念、思想甚至生活習(xí)慣與中國(guó)公民有很大區(qū)別，文化沖擊與思想觀念差異所帶來的“水土不服”現(xiàn)象也是造成很多跨國(guó)婚姻走向決裂的主要原因，那么，作為涉外婚姻案件的代理律師，同樣需要掌握外國(guó)籍客戶的這種水土不服的深層次原因，以便對(duì)客戶本身以及對(duì)案件本身有一個(gè)很好的掌握。

D、律師角色定位的不同

    有人說因?yàn)榛橐黾彝ヮ惏讣�，摻雜了太多的情感糾葛，剪不斷，理還亂，清官都難斷家務(wù)事，何況律師。處理婚姻家庭案件的律師，不但需要指導(dǎo)、協(xié)助客戶理順其中的法律關(guān)系，通過法律途徑解決具體問題，同時(shí)，還需要幫助客戶排除部分心理、情感方面的問題，雖然我們不是專業(yè)的心理咨詢師，但是，至少我們應(yīng)當(dāng)通過我們的理解和判斷，對(duì)客戶的心理具有一定的把握；同時(shí)，在處理涉外婚姻案件中，還需要了解外國(guó)籍客戶與中國(guó)客戶的區(qū)別之處，幫助他們消除對(duì)中國(guó)法律、中國(guó)法院甚至對(duì)中國(guó)環(huán)境的陌生感或者懷疑態(tài)度。

E、所涉法律的跨域性

    每一個(gè)涉外離婚案件，在具體處理中，都或多或少牽涉到境外法律。

2、審理的特殊性：

A、審限的特殊性。民訴法248條規(guī)定，不受普通案件135條的限制。涉外案件沒有時(shí)間上的限制（沒有審限），可能會(huì)很長(zhǎng)。

B、期間的特殊性。在涉外民事訴訟中，當(dāng)事人的答辯期、上訴期間均為30日，公告期為6個(gè)月，港澳臺(tái)為3個(gè)月。而在國(guó)內(nèi)民事訴訟中，當(dāng)事人的答辯期為15日，對(duì)判決的上訴期為15日、對(duì)裁定的上訴期為10日，公告期為 60天。

C、范圍的特殊性。訴訟請(qǐng)求范圍的特殊性，國(guó)外的財(cái)產(chǎn)一般不好主張。

D、送達(dá)的特殊性。長(zhǎng)期以來，涉外司法文書的送達(dá)問題一直困擾法院的“老大難”問題。由于涉外送達(dá)的環(huán)節(jié)多、程序復(fù)雜、時(shí)間長(zhǎng)，涉外案件常常因送達(dá)問題而久拖不決。

二、客戶-律師關(guān)系

（一）信任基礎(chǔ)的建立

    婚姻家庭類案件，與公司、經(jīng)濟(jì)類案有著很大的區(qū)別，除了需要掌握法律、民事訴訟法等相關(guān)法律的規(guī)定和中國(guó)法院處理婚姻家庭案件的司法操作實(shí)踐外，婚姻家庭律師要以心理咨詢師的角色步入到案件中去。這往往是由婚姻家庭案件的特殊性決定的。由于婚姻家庭案件所涉及到的事情的隱秘性和私人性，與人身關(guān)系聯(lián)系緊密，即使是對(duì)自己的律師，當(dāng)事人也往往心存顧慮。這些情況，使得律師無法直接從法律的角度將當(dāng)事人的心結(jié)打開，同時(shí)，婚姻家庭案件往往涉及當(dāng)事人的情感、情緒等主觀因素，因此還需要對(duì)客戶或當(dāng)事人的心理上有一定的引導(dǎo)和掌控能力。因此，如何建立起律師和客戶之間的信任基礎(chǔ)就顯得尤為重要了。筆者認(rèn)為還需要掌握當(dāng)事人本人的文化觀念、思維等方面與國(guó)內(nèi)客戶的不同，抓住其性格、思維的主要點(diǎn)予以有效的引導(dǎo)，以此建立雙方的相互信任。

（二）法律掌握

    對(duì)于很多涉外婚姻家庭案件，往往存在國(guó)內(nèi)法院和國(guó)外法院均有管轄權(quán)的狀況，此時(shí)，當(dāng)事人往往需要了解相關(guān)的法律規(guī)定進(jìn)行利弊權(quán)衡后，做出選擇在哪個(gè)國(guó)家離婚的決定。

    所以，在為客戶提供意見或建議時(shí)，除了向客戶講解和介紹中國(guó)相關(guān)法律規(guī)定及司法操作的實(shí)踐之外，還需要向客戶介紹他本國(guó)婚姻法或者民法方面的基本規(guī)定，比如幫助客戶分析兩個(gè)國(guó)家處理該案的時(shí)間、費(fèi)用等成本；程序過程的差異，以及法律后果等方面的差異，以此來幫助客戶一起分析下兩國(guó)處理的相關(guān)利弊，以利于客戶做出正確的選擇和決策。

三、律師實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)交流

（一）程序問題

1、管轄

    我國(guó)《民事訴訟法》第22條規(guī)定，對(duì)于民事案件管轄權(quán)確定的一般原則是：“對(duì)公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄；被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄。”第23條規(guī)定，對(duì)于不在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟，由原告住所地人民法院管轄；原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄。同時(shí)，民事訴訟意見又做了具體總結(jié)：

1）中國(guó)公民一方居住在國(guó)外，一方居住在國(guó)內(nèi)，不論哪一方向我國(guó)人民法院提起離婚訴訟，國(guó)內(nèi)一方住所地的人民法院都有權(quán)管轄。如國(guó)外一方在居住國(guó)法院起訴，國(guó)內(nèi)一方向人民法院起訴的，我國(guó)民法院有權(quán)受理。如果雙方均為出國(guó)人員，一方向人民法院起訴離婚的，應(yīng)向出國(guó)前一方住所地人民法院起訴。

2）在國(guó)內(nèi)結(jié)婚并定居國(guó)外的華僑，如定居國(guó)法院以離婚訴訟須由婚姻締結(jié)地法院管轄為由不予受理，當(dāng)事人向我國(guó)民法院提出離婚訴訟的，由婚姻締結(jié)地或一方在國(guó)內(nèi)的最后居住地人民法院受理。

3）在海外結(jié)婚并定居的華僑，如定居國(guó)法院以離婚訴訟須由國(guó)籍所屬國(guó)法院管轄為由不予受理，當(dāng)事人向人民法院提出離婚訴訟的，由一方原住所地或在國(guó)內(nèi)的最后居住地人民法院受理。

4）公民雙方在國(guó)外但未定居，一方向人民法院起訴離婚的，應(yīng)由原告或者被告住所地的人民法院管轄。

5）中國(guó)公民和外國(guó)人在我國(guó)境外要求離婚的，當(dāng)?shù)胤ㄔ菏欠袷芾�，由該法院依其�?guó)內(nèi)法決定。

6）涉港、澳、臺(tái)的離婚案件的管轄，可比照涉外案件處理。

7）雙方當(dāng)事人均是外國(guó)人的，如果雙方的婚姻締結(jié)地是在中國(guó)的，我國(guó)法院有管轄權(quán)，如果雙方的婚姻締結(jié)地在國(guó)外，此時(shí)我國(guó)法院一般不受理；如果雙方達(dá)成離婚協(xié)議的，且一方在受理法院所在區(qū)連續(xù)居住滿一年以上，我國(guó)法院可以受理管轄，如上海、北京法院。

總之，我們可以歸納為：有一方為中國(guó)公民或締結(jié)地為中國(guó)的，中國(guó)法院都有管轄權(quán)。但是，隨著社會(huì)的發(fā)展和國(guó)際交流的不斷加強(qiáng)，涉外婚姻案件的類型已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)突破了我們民事訴訟法及其意見中所列的幾種類型，例如，雙方均為外國(guó)籍且在中國(guó)境外登記結(jié)婚的類型已經(jīng)在越來越多的發(fā)達(dá)城市，對(duì)于這類案件如北京、上海等發(fā)達(dá)城市，已經(jīng)達(dá)到了一定的突破，若雙方當(dāng)事人能夠就相關(guān)事宜達(dá)成一致意見，中國(guó)法院在尊重雙方合意的基礎(chǔ)上，在愿意接受中國(guó)法院管轄的前提下，中國(guó)法院是可以受理并予以處理的。

2、材料準(zhǔn)備

（1）一般材料

A. 結(jié)婚證明

B．身份證明

D．子女證明

E．財(cái)產(chǎn)證明

F．起訴狀

G．委托書

H．其他書面意見等

（2）域外材料

A．中國(guó)境外登記結(jié)婚的婚姻狀況證明

a. 一般需要在結(jié)婚證明頒發(fā)國(guó)將該結(jié)婚證明進(jìn)行公證認(rèn)證，并在中國(guó)大陸相關(guān)法院指定的專門翻譯機(jī)構(gòu)進(jìn)行翻譯后，再提交法院。以美國(guó)為例，一般來說，需要將美國(guó)當(dāng)?shù)刂菡�府頒發(fā)的結(jié)婚證明在美國(guó)當(dāng)?shù)毓�證員（Notary Public）公證，并經(jīng)有關(guān)州務(wù)卿或美國(guó)國(guó)務(wù)院認(rèn)證辦公室（Authentication Office）確認(rèn)（Apostilled）后，再經(jīng)過對(duì)該州具有管轄權(quán)的中國(guó)駐美國(guó)領(lǐng)事館進(jìn)行領(lǐng)事認(rèn)證，該經(jīng)過公證認(rèn)證的美國(guó)結(jié)婚證明再由中國(guó)當(dāng)?shù)胤ㄔ褐付ǖ姆�譯機(jī)構(gòu)翻譯后再遞交到中國(guó)法院。

b. 港、澳、臺(tái)地區(qū)登記結(jié)婚的

香港地區(qū)結(jié)婚證書的公證認(rèn)證

香港的結(jié)婚證，則必須經(jīng)過中國(guó)司法部指定的中國(guó)委托公證人做公證（包括查核和公證），然后再經(jīng)中國(guó)法律服務(wù)（香港）有限公司加蓋轉(zhuǎn)遞章，這樣才能送往中國(guó)內(nèi)地使用。最高人民法院與司法部《關(guān)于涉港公證文書效力問題的通知》中規(guī)定，未經(jīng)審核加章轉(zhuǎn)遞程序的證明文書，不具有公證文書的證明效力和執(zhí)行效力。

澳門地區(qū)結(jié)婚證書的公證認(rèn)證

澳門的結(jié)婚證，委托澳門的中國(guó)司法部指定的公證律師做公證，公證書同樣需要中國(guó)法律服務(wù)（澳門）優(yōu)先公司加蓋轉(zhuǎn)遞章。

臺(tái)灣地區(qū)結(jié)婚證書的公證認(rèn)證

臺(tái)灣的結(jié)婚證，首先要委托臺(tái)灣律師到臺(tái)灣公證機(jī)關(guān)公證，然后再由臺(tái)灣公證機(jī)關(guān)將公證文書副本寄交內(nèi)地公證員協(xié)會(huì)和當(dāng)事人，最后由內(nèi)地一方將公證文書拿到公證員協(xié)會(huì)作核證，核證后即可使用。

B．身份證件

若當(dāng)事人為外國(guó)籍或中國(guó)公民，但因特殊情況確實(shí)無法參加國(guó)內(nèi)的訴訟，則需將其護(hù)照或中國(guó)公民身份證在其所在國(guó)進(jìn)行公證認(rèn)證或公證。

C．其他書面文件

包括民事起訴狀、授權(quán)委托書及其他相關(guān)證據(jù)材料，公證認(rèn)證的程序與以上婚姻證明和身份證明材料相同。

另外，當(dāng)事人向人民法院提供的證據(jù)系在我國(guó)領(lǐng)域外形成的，該證據(jù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國(guó)公證機(jī)關(guān)予以證明，并經(jīng)我國(guó)駐該國(guó)使領(lǐng)館予以認(rèn)證，或者履行我國(guó)與該所在國(guó)訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)。當(dāng)事人向人民法院提供的證據(jù)是在香港、澳門、臺(tái)灣地區(qū)形成的，應(yīng)當(dāng)履行相關(guān)的證明手續(xù)。當(dāng)事人向人民法院提供外文書證或者外文說明資料，應(yīng)當(dāng)附有中文譯本。

為了滿足涉外婚姻案件處理過程中辦理公證認(rèn)證的需要，應(yīng)當(dāng)與國(guó)外律師建立穩(wěn)定的合作關(guān)系，這樣，可以在案件代理過程中節(jié)省時(shí)間和金錢成本。

域外證據(jù)的含義及公證認(rèn)證目的：境外證據(jù)又稱域外證據(jù)，即在中華人民共和國(guó)領(lǐng)

域外形成的證據(jù)。對(duì)境外證據(jù)要求公證認(rèn)證，主要原因是因?yàn)榫惩庾C據(jù)無法審查核實(shí)，經(jīng)公證認(rèn)證可以有效地保證證據(jù)的來源的真實(shí)性和合法性。

    但應(yīng)當(dāng)注意除當(dāng)事人委托書和有關(guān)當(dāng)事人身份的境外證據(jù)，經(jīng)公證認(rèn)證的境外證據(jù)只是明確了該證據(jù)來源的真實(shí)性，并不說明該證據(jù)的內(nèi)容是真實(shí)的以及其具有了相應(yīng)的證明力，法院同樣需要經(jīng)過質(zhì)證決定是否予以采信。

域外證據(jù)的例外情形：第一，境外形成但通過一定的商業(yè)行為流轉(zhuǎn)到境內(nèi)的書面證據(jù)，如飛機(jī)票、提單、信用證等原件；第二、當(dāng)事人沒有異議的證據(jù)材料；第三、從我國(guó)駐外使領(lǐng)館取得的證據(jù)材料，無需辦理公證認(rèn)證。第四，在我國(guó)境內(nèi)有住所的外國(guó)人提交的授權(quán)委托書、外國(guó)自然人作為原告到庭親自提交的身份證明無需公證。

3、起訴階段

根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，起訴必須符合下列條件：原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；有明確的被告；有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由；屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

對(duì)于起訴階段需要注意的事項(xiàng)，這里著重強(qiáng)調(diào)案件當(dāng)事人為外籍人士的情況，如果原告為外籍人則需要原告方起訴時(shí)到場(chǎng)簽署相關(guān)訴狀等材料；若身為外籍人士的原告方無法到場(chǎng)，則需要根據(jù)以上探討過的程序，將其護(hù)照、起訴狀、授權(quán)委托書等文件一并進(jìn)行公證和認(rèn)證，由其國(guó)內(nèi)代理人代為起訴向法院提交以上材料。

4、庭審階段

根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，離婚案件有訴訟代理人的，本人除不能表達(dá)意志的以外，仍應(yīng)出庭；確因特殊情況無法出庭的，必須向人民法院提交書面意見。一般情況下，對(duì)于涉案一方為外國(guó)公民且不在中國(guó)境內(nèi)居住生活的，則需要向法庭提交經(jīng)過公證認(rèn)證且由中國(guó)法院指定翻譯機(jī)構(gòu)翻譯過的書面文件提交給法庭；如果外國(guó)籍一方能夠參加法院庭審，則需要配有一名翻譯人員。

5、判決書/調(diào)解書

一般，對(duì)于外國(guó)籍一方，在拿到中國(guó)法院的離婚判決書或調(diào)解書后，需要在中國(guó)公證處辦理公證并翻譯，若該國(guó)與中國(guó)沒有互免認(rèn)證，則需要中國(guó)外事部門認(rèn)證和使領(lǐng)館認(rèn)證。

（二）實(shí)體問題

主要注意涉外離婚財(cái)產(chǎn)分割問題：

一般情況下，在國(guó)內(nèi)的財(cái)產(chǎn)分割可以適用中國(guó)的法律予以分割，但對(duì)一些在國(guó)外的財(cái)產(chǎn)主要是舉證問題，如果無法查證或證實(shí)的法院是不予處理；如若雙方能就境外財(cái)產(chǎn)的處理協(xié)商一致，則可另行協(xié)議。

四、涉外離婚判決書調(diào)解書的效力問題

（1）國(guó)外的離婚判決書和調(diào)解書

對(duì)國(guó)外的離婚判決書按照最高人民法院《關(guān)于中國(guó)公民申請(qǐng)承認(rèn)外國(guó)法院離婚判決程序問題的規(guī)定》辦理。

（2）我國(guó)的離婚判決書和調(diào)解書

對(duì)中國(guó)和外國(guó)有雙邊司法協(xié)助條約的，請(qǐng)求外國(guó)司法部門確認(rèn)其域外效力，和中國(guó)沒有雙邊司法協(xié)助條約的，或外國(guó)司法部門不確認(rèn)其效力的，必須在境外重新進(jìn)入司法程序解除婚姻關(guān)系。

（3）申請(qǐng)認(rèn)可國(guó)外判決

申請(qǐng)主體

A.中國(guó)人

外國(guó)法院作出離婚判決中的中國(guó)公民，可以向其住所地中級(jí)人民法院申請(qǐng)承認(rèn)該外國(guó)法院的離婚判決。

B.外國(guó)人

外國(guó)法院作出的離婚判決中的外國(guó)公民也可以向人民法院申請(qǐng)承認(rèn)該外國(guó)法院的離婚判決，但其離婚的原配偶必須是中國(guó)公民。

申請(qǐng)程序

A.管轄法院

申請(qǐng)由申請(qǐng)人住所地中級(jí)人民法院受理。申請(qǐng)人住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地中級(jí)人民法院受理。申請(qǐng)人不在國(guó)內(nèi)的，由申請(qǐng)人原國(guó)內(nèi)住所地中級(jí)人民法院受理。

B.申請(qǐng)期限

無明確規(guī)定

申請(qǐng)材料

A、向人民法院申請(qǐng)承認(rèn)外國(guó)法院的離婚判決，申請(qǐng)人應(yīng)提出書面申請(qǐng)書，并須附有外國(guó)法院離婚判決書正本及經(jīng)證明無誤的中文譯本。否則，不予受理。

    申請(qǐng)書應(yīng)記明以下事項(xiàng)：

   1）申請(qǐng)人姓名、性別、年齡、工作單位和住址、聯(lián)系電話、郵政編碼;

   2）判決由何國(guó)法院作出，判決結(jié)果、時(shí)間;

   3）受傳喚及應(yīng)訴的情況;

   4）申請(qǐng)理由及請(qǐng)求;

   5）其他需要說明的情況。

B、對(duì)于外國(guó)法院離婚判決書沒有指明已生效或生效時(shí)間的，申請(qǐng)人應(yīng)提交作出判決的法院出具的判決已生效的證明文件

C、外國(guó)法院作出離婚判決的原告為申請(qǐng)人的，應(yīng)提交作出判決的外國(guó)法院已合法傳喚被告出庭的有關(guān)證明文件。

D、上述第B、C點(diǎn)要求提供的證明文件，應(yīng)經(jīng)外國(guó)公證部門公證和我國(guó)駐該國(guó)使、領(lǐng)館認(rèn)證。同時(shí)申請(qǐng)人應(yīng)提供經(jīng)證明無誤的中文譯本。

E、居住在我國(guó)境內(nèi)的外國(guó)法院離婚判決的被告為申請(qǐng)人，提交第B、C、所要求的證明文件和公證、認(rèn)證有困難的，如能提交外國(guó)法院的應(yīng)訴通知或出庭傳票的，可推定外國(guó)法院離婚判決書為真實(shí)和已經(jīng)生效。

F、申請(qǐng)人應(yīng)提交其戶籍證明，申請(qǐng)人的住所地與經(jīng)常居住地不一致的，應(yīng)提交其在經(jīng)常居住地的戶籍證明，申請(qǐng)人不在國(guó)內(nèi)的，應(yīng)提供其出國(guó)前的戶籍證明。

G、申請(qǐng)人應(yīng)提供其原婚姻登記證明。

H、如申請(qǐng)人不能親自到庭，國(guó)內(nèi)居民可提交由其本人簽名的授權(quán)委托書；境外人士可委托中華人民共和國(guó)律師或國(guó)內(nèi)親友為訴訟代理人，其授權(quán)委托書須經(jīng)所在國(guó)公證機(jī)關(guān)公證，我國(guó)駐該國(guó)使、領(lǐng)館認(rèn)證，才具有效力。

I、凡上述需要申請(qǐng)人提供中文譯本的，需要由相應(yīng)翻譯機(jī)構(gòu)翻譯。

最高人民法院《關(guān)于中國(guó)公民申請(qǐng)承認(rèn)外國(guó)法院離婚判決程序的問題的規(guī)定》第1條規(guī)定，與我國(guó)沒有訂立司法協(xié)助協(xié)議的外國(guó)法院作出的離婚判決，中國(guó)籍當(dāng)事人可以根據(jù)本規(guī)定向人民法院申請(qǐng)承認(rèn)該外國(guó)法院的離婚判決。對(duì)與我國(guó)有司法協(xié)助協(xié)議的外國(guó)法院作出的離婚判決，按照協(xié)議的規(guī)定申請(qǐng)承認(rèn)。

第2條規(guī)定，外國(guó)法院離婚判決中的夫妻財(cái)產(chǎn)分割、生活費(fèi)負(fù)擔(dān)、子女撫養(yǎng)方面判決的承認(rèn)執(zhí)行，不適用該規(guī)定。根據(jù)上述規(guī)定，我國(guó)法院只受理與中國(guó)人有關(guān)的外國(guó)離婚判決的承認(rèn)，對(duì)外國(guó)法院離婚判決的承認(rèn)實(shí)行分別制：

五、涉外家事法律師服務(wù)范圍

在大多數(shù)人的眼里，婚姻家庭律師的主要任務(wù)就是幫人打離婚官司，其實(shí)不然，尤其對(duì)于涉外婚姻家庭律師來講，除了協(xié)助當(dāng)事人進(jìn)行不得不進(jìn)行的離婚訴訟、財(cái)產(chǎn)分割訴訟以及子女撫養(yǎng)問題的訴訟外，涉外婚姻家庭法律師還需要為客戶進(jìn)行很多非訴訟方面的指導(dǎo)甚至提供相關(guān)法律意見，甚至為國(guó)外法院、移民結(jié)構(gòu)、領(lǐng)事館及相關(guān)部門出具專家意見書等等。

當(dāng)然，服務(wù)范圍的不斷擴(kuò)展，必然要求婚姻家庭律師除了對(duì)訴訟程序及法律方面有一定的掌握外，還需要對(duì)相關(guān)非訴訟文件，例如婚前財(cái)產(chǎn)協(xié)議，很多外國(guó)籍客戶在決定起草婚前財(cái)產(chǎn)協(xié)議時(shí)，需要了解和掌握中國(guó)與其本國(guó)相關(guān)法律的規(guī)定，后綜合或者會(huì)決定依據(jù)哪國(guó)法律規(guī)定來起草自己的婚前協(xié)議；另外，專家意見書的出具也同樣對(duì)涉外婚姻家庭律師提出了更高的要求，不但是語言要求，同時(shí)也有對(duì)法律本事及司法操作實(shí)踐的理解和掌握。

具體講來，婚姻家庭律師的法律服務(wù)范圍包括但不限于如下幾個(gè)方面：

A．結(jié)婚登記

主要為客戶在中國(guó)登記結(jié)婚前，介紹有關(guān)中國(guó)婚姻法的相關(guān)規(guī)定，以及中國(guó)有關(guān)涉外婚姻登記的法律規(guī)定和程序要求，并做相應(yīng)指導(dǎo)。

B．協(xié)議離婚

包括相關(guān)法律規(guī)定的解釋，雙方協(xié)議內(nèi)容的起草以及協(xié)議內(nèi)容的合法性和可操作性以及相應(yīng)的法律風(fēng)險(xiǎn)防范，甚至在很多情況下，需要進(jìn)行協(xié)商或調(diào)解以促成協(xié)議離婚的實(shí)現(xiàn)。

C．訴訟離婚

即我們通常所稱的打離婚官司，這個(gè)過程不但需要協(xié)助客戶在法律角度對(duì)案件進(jìn)行把握和控制，還需要進(jìn)行證據(jù)搜集、案件方案的制定、相關(guān)法律程序的完成等等。

D．相關(guān)協(xié)議的起草

包括婚前協(xié)議、婚后協(xié)議、離婚協(xié)議等等，相關(guān)協(xié)議的起草不但對(duì)律師要求法律掌握的精準(zhǔn)，還要求律師在協(xié)議起草方面對(duì)法律語言具有一定的駕馭能力。

E．其他與婚姻家庭相關(guān)的案件

如離婚后財(cái)產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)權(quán)變更等等。

F．國(guó)外法律服務(wù)協(xié)助

正如上文所提及的專家意見書等等。

六、小結(jié)

對(duì)婚姻律師處理涉外離婚案件需要注意的問題，總結(jié)如下：

1.圍繞委托人的權(quán)益出發(fā)，選擇管轄法院。

2.作好公、認(rèn)證手續(xù)。

3.培養(yǎng)良好的外語溝通能力，適應(yīng)辦案的需要。

    4.了解本國(guó)及相關(guān)國(guó)法律規(guī)定，為客戶提供客觀有效指導(dǎo)。

5.要了解各國(guó)的生活習(xí)慣以及思維方式。

6、注意尊重客戶隱私并做好保密工作。

七、《涉外法律關(guān)系適用法》對(duì)涉外婚姻家庭案件的影響

（一）亮點(diǎn)

1、適用主體實(shí)現(xiàn)了突破

隨著全球一體化的發(fā)展和國(guó)際社會(huì)之間交流的不斷加強(qiáng)，在我國(guó)，涉外婚姻已越來越普遍，而涉外婚姻家庭案件也越來越多，以往的法律不但在法律適用的主體上不能滿足涉外婚姻的需要，涉外婚姻已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了以往中外在中國(guó)登記結(jié)婚的情形，而越來越多的中外在國(guó)外結(jié)合或雙方外國(guó)籍在中國(guó)或國(guó)外結(jié)婚的情形�！渡嫱饷袷玛P(guān)系法律適用法》在主體范圍上有了更大的突破。

2、尊重當(dāng)事人意思自治并考慮經(jīng)常居所原則

允許當(dāng)事人選擇離婚所要適用的法律，以增強(qiáng)法律適用的確定性和可預(yù)見性，簡(jiǎn)化跨國(guó)離婚程序，減少當(dāng)事人的痛苦。同時(shí)，當(dāng)事人共同經(jīng)常居所地法具有優(yōu)先適用的地位。隨著海牙國(guó)際私法公約大量采用“慣常居所地”概念之后，無論是大陸法系國(guó)家，還是普通法系國(guó)家，“慣常居所地”已經(jīng)取代“住所”，成為當(dāng)事人屬人法的主要連接點(diǎn)；與國(guó)籍相比，夫妻的共同慣常居所地是夫妻共同生活的中心，對(duì)夫妻的生活產(chǎn)生更重要的影響，更能體現(xiàn)與婚姻有最密切的聯(lián)系。

1、法律適用上尊重當(dāng)事人選擇

例如該法第26條的規(guī)定，允許當(dāng)事人在協(xié)議離婚時(shí)選擇法律的適用，保障了法律適用的靈活性。尤其例如雙方外國(guó)籍若登記在國(guó)外，如果雙方協(xié)商一致根據(jù)中國(guó)法律規(guī)定進(jìn)行解除婚姻關(guān)系，或涉及到中國(guó)境外的財(cái)產(chǎn)，若雙方協(xié)商一致，法院可根據(jù)當(dāng)事人的選擇予以處理。

（二）存在的問題

1、具體操作存在真空地帶

例如該法第21條，“結(jié)婚條件，適用當(dāng)事人共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國(guó)籍國(guó)法律；沒有共同國(guó)籍，在一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地或者國(guó)籍國(guó)締結(jié)婚姻的，適用婚姻締結(jié)地法律”。作為有順序選擇的沖突規(guī)范，該條文要求結(jié)婚條件首先適用當(dāng)事人共同經(jīng)常居所地法；如果婚姻雙方當(dāng)事人沒有共同經(jīng)常居所地，則適用共同國(guó)籍國(guó)法；如果沒有共同國(guó)籍國(guó)，但婚姻締結(jié)地在一方當(dāng)事人的經(jīng)常居所地或國(guó)籍國(guó)時(shí)，適用婚姻締結(jié)地法律。但是如果婚姻締結(jié)地不在任何一方當(dāng)事人的經(jīng)常居所地的情況下，如何辦理該結(jié)婚登記卻沒有任何法律依據(jù)。

又如第23條，對(duì)于“夫妻人身關(guān)系，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國(guó)籍國(guó)法律”。但是，在涉外婚姻中，往往存在既沒有共同經(jīng)常居住地，也無共同國(guó)籍的情形，這種情況下，如何適用法律便又成了空白。

2、法律適用容易出現(xiàn)沖突

該法第26條賦予了當(dāng)事人協(xié)議離婚時(shí)法律適用的選擇權(quán)，該選擇根據(jù)不同的連接點(diǎn)層級(jí)遞進(jìn)，但是，例如，當(dāng)事人優(yōu)先選擇了經(jīng)常居住地法律或國(guó)籍法，但該法律與辦理離婚登記機(jī)構(gòu)所在地的法律不同或沖突，這便給離婚登記的效力問題埋下了隱患。

總之，《涉外法律關(guān)系適用法》較之以往的法律有了很大的突破和進(jìn)展，雖然實(shí)踐操作過程中，該法會(huì)顯現(xiàn)出諸多問題，但無論怎樣，該法的幾大亮點(diǎn)是值得我們肯定的。作為一名涉外婚姻家庭律師，擔(dān)任的職責(zé)不僅僅是為當(dāng)事人解決他們?cè)谥袊?guó)所遇到的婚姻問題、家庭糾紛，更重要的是通過自己所掌握的專業(yè)知識(shí)和豐富的案件實(shí)務(wù)能力，幫助客戶從法律角度，心理的認(rèn)識(shí)上，掌握自己人生的軌跡和方向