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怎么聘請(qǐng)律師 |
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| 關(guān)于辯護(hù)的藝術(shù) |
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出處：法律顧問網(wǎng)·涉外www.coinwram.com
時(shí)間：2014/10/14 15:57:30 |
在這個(gè) 世界上，沒有什么比說服人更難的事。而律師卻是以說服法官為業(yè)的人，可想而知這個(gè)職業(yè)所面臨的挑戰(zhàn)。麥克米蘭是英國(guó)著名律師，其在《關(guān)于辯護(hù)藝術(shù)》一文中，以其豐富的法庭辯護(hù)經(jīng)驗(yàn)將辯護(hù)這門藝術(shù)表達(dá)的深入淺出，栩栩如生。作者的以下觀點(diǎn)，我認(rèn)為對(duì)中國(guó)律師仍有極為重要的借鑒價(jià)值：
1、辯護(hù)藝術(shù)就是說服的藝術(shù)，說服法官并將法官的頭腦引到發(fā)言者所欲達(dá)到的結(jié)論上來；
2、法官對(duì)律師的表演并無興趣，他一直在尋找的只是最終能夠體現(xiàn)在他的判決中的關(guān)鍵事實(shí)與法律原則；如果你已經(jīng)為法官提供了判決的材料，法官將傾向于最先使用這些材料，因?yàn)樗鼈冞m合于他的口味；
3、辯護(hù)完全是個(gè)心理學(xué)問題。對(duì)于律師來說，不僅要了解案子本身，而且要了解法官，這對(duì)律師的工作是大有益處的；
4、對(duì)律師來說，一個(gè)由法官發(fā)現(xiàn)的解決問題的辦法要比律師自己向法庭提出的解決辦法具有大得多的價(jià)值；
5、任何優(yōu)秀的律師在他進(jìn)行闡述時(shí)必定是有條理的；
6、不要忽略了在準(zhǔn)備案子時(shí)的那些機(jī)械性的工作。在辦案過程中，有條理地組織文件的重要性遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出人們對(duì)它的一般認(rèn)識(shí)。法官會(huì)傾向于把有條理的東西作為合理之物接受下來；
7、應(yīng)當(dāng)清晰地和準(zhǔn)確地引證法律原則。應(yīng)當(dāng)用單獨(dú)一頁紙列出你打算援引的判例和法規(guī)；
8、幽默確實(shí)是辯護(hù)律師的資質(zhì)中最有價(jià)值的要素之一；
9、在辯護(hù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)把有顯著特征并基于事實(shí)的論點(diǎn)放在最前面，然的是關(guān)于法律的論點(diǎn)，最后，是一般的綜合考慮；
10、如果一個(gè)律師打算為其當(dāng)事人做好工作，冷靜與平和是他最好的武器。
正文：
在最廣泛的意義上，辯護(hù)藝術(shù)就是為了促成已方欲獲得的判決而以文字或口頭的形式向法庭闡述案子的方法。我傾向于簡(jiǎn)單地把它叫作“說服的藝術(shù)”。這是雄辯術(shù)的最早的經(jīng)典定義。有人認(rèn)為這個(gè)定義既過于廣泛，又過于狹窄，也有人批評(píng)說，該定義意味著律師的目標(biāo)就是不惜一切代價(jià)地進(jìn)行說服，而這種含義一定會(huì)招致道德上的非議；或許這樣的批評(píng)也有一定的道理。不過，即使基于道德方面的理由而有各種保留，就我現(xiàn)在要談的題目來說，我們可以接受一位古希臘人的論斷：“法庭演說的首要的和根本的職責(zé)就是說服法官并將法官的頭腦引到發(fā)言者所欲達(dá)到的結(jié)論上來�！�
如果要我來選擇法庭的第一法則：那就是—永遠(yuǎn)牢記，法官總是在為判決而尋找材料，法官在整個(gè)辦案過程中所考慮的基點(diǎn)總是判決。實(shí)際上，法官對(duì)律師的表演并無興趣，他一直在尋找的只是最終能夠體現(xiàn)在他的判決中的關(guān)鍵事實(shí)與法律原則。
記得一位法官朋友曾經(jīng)和我談起過一些律師的辯護(hù)。這些律師興致勃勃地走進(jìn)法庭，他們講話適度、有力，舉止得當(dāng)，并在各方面都展示了所謂“良好外貌”。他們離開法庭時(shí)，受到了初級(jí)律師的祝賀及其當(dāng)事人的感謝。這一切似乎運(yùn)轉(zhuǎn)良好。但是，法官說了：“當(dāng)我晚上回家研究如何撰寫判決的時(shí)候，發(fā)現(xiàn)我面對(duì)的是一片空白。表面上看來是那么成功的說法竟然一點(diǎn)也無助于實(shí)現(xiàn)我的職責(zé)。他細(xì)一分析，那些說法主要是由一些俗套和無需證明的東西所組成。”相反，能夠贏得法官的信任并為法官提供了他們所需要的材料的倒常常是這樣一種不流暢的發(fā)言，這種發(fā)言帶有各種各樣的禮儀與姿態(tài)上的缺陷，但卻明顯是全面研究與仔細(xì)思索的結(jié)果。律師的職責(zé)就是幫助法庭達(dá)到有利于他的當(dāng)事人的判決。我總是習(xí)慣于想象出這樣一幅景象：在激烈的法庭辯論之后，法官如何坐在他的辦公桌前撰寫判決。此時(shí)，那些在法庭上浮夸地提出的極端主張對(duì)他毫無用處。他需要清晰的術(shù)語，有節(jié)制地闡述出來的原則，對(duì)事實(shí)的冷靜敘述，這些都將在他的判決中居有一席地位。想象一下如果你是法官而不是作為當(dāng)事人的代理律師，你自己將會(huì)如何作出有利于你的當(dāng)事人的判決，這是一個(gè)非常好的演習(xí)。你可以據(jù)此而塑造你將在法庭上進(jìn)行的演講。你將驚訝地發(fā)現(xiàn)，法官在作出判決時(shí)所采用的正是你經(jīng)過上述準(zhǔn)備而在法庭辯論中所使用過的東西。由此，你已經(jīng)為法官提供了判決的材料，法官將傾向于最先使用這些材料，因?yàn)樗鼈冞m合于他的口味；若是你的對(duì)手越是運(yùn)用那種浮夸的而對(duì)法官又沒有什么幫助的辯論方法，法官倒越是愿意采用你的材料。
歸根到底，辯護(hù)的問題完全是一個(gè)心理學(xué)問題。在法庭活動(dòng)的整個(gè)過程中，無論是在什么地方還是在什么時(shí)間，所發(fā)生的不過都是一個(gè)人的頭腦對(duì)另一個(gè)人的頭腦的影響。當(dāng)法官穿上法袍時(shí)，他并沒有因此而被奪去了人性。雖然法官宣誓要毫無偏見和毫無畏懼地對(duì)所有的人執(zhí)行正義，但是，公正性（它是法庭作為法律殿堂的標(biāo)志）決不意味著法官的頭腦已經(jīng)變成了一部只會(huì)判決的機(jī)器，其實(shí)法官頭腦的運(yùn)轉(zhuǎn)與其他人的頭腦一樣。因此，對(duì)于律師來說，不僅要了解案子本身，而且要了解法官，這對(duì)律師的工作是大有益處的。
不過，當(dāng)我說到法官的頭腦要服從普遍的心理學(xué)法則時(shí)，我所指的并不僅僅是法官的偏好或者先入之見，而是一些更具普遍性的東西。對(duì)那些承認(rèn)自己陷入困境的人進(jìn)行幫助，這種傾向是所有有理智的頭腦所具有的最為顯著的甚至是最值得贊譽(yù)的本能，我把它叫做求援本能。在有些時(shí)候，你值得去求助一下這種本能。當(dāng)你知道你的案子在事實(shí)或者判例方面面對(duì)著嚴(yán)重困難的時(shí)候，不要逃避它。你要特別強(qiáng)調(diào)使你陷入困境的那些證據(jù)，毫無退縮地援引對(duì)你不利的那些判例，并且指出它們給你造成的困難。你將會(huì)毫無例外地發(fā)現(xiàn)法官的第一本能就是通過以下的方法來幫助你：或是指出那個(gè)證據(jù)對(duì)你方所造成的不利的程度并不象你想象的那么大，或者聲稱不應(yīng)一成不變地照搬那個(gè)判例。法庭會(huì)由于你不諱言自己的不利之處而傾向于你，或者被這樣一種職責(zé)—被人求助去解決或者緩解某個(gè)困難—所吸引而幫助你。對(duì)律師來說，一個(gè)由法官發(fā)現(xiàn)的解決問題的辦法要比律師自己向法庭提出的解決辦法具有大得多的價(jià)值，因?yàn)榉ㄍ?huì)自然地堅(jiān)持它自己的發(fā)現(xiàn)，如果你的對(duì)手敢于對(duì)這種解決辦法提出挑戰(zhàn)，那他將發(fā)現(xiàn)他的對(duì)手不再是你，而是法庭，這對(duì)于他來說是多么嚴(yán)重的一件事啊！此外，還有一個(gè)理由可以支持我所推薦的方法，這就是與其讓將會(huì)不利于你的東西自己出現(xiàn)，倒不如你自己先將它說出來，這種搶先說出自己弱點(diǎn)的方法不失為一種合理的策略和良好的戰(zhàn)術(shù)。但是，然這里需要附加一句忠告：這種故意暴露已方不利之處的做法，并不是在所有的條件下都可以使用的，對(duì)它的運(yùn)用也并非總能達(dá)到理想的效果。過于強(qiáng)調(diào)自己一方的不利之處并非總是合理的策略，有時(shí)會(huì)弄假成真，使法官確認(rèn)事情就是象你說的那樣，從而應(yīng)當(dāng)判你敗訴。
有一原則是普遍適用的。任何優(yōu)秀的律師在他進(jìn)行闡述時(shí)必定是有條理的。以下是一個(gè)普遍為人所知的事實(shí)：只要對(duì)這案子進(jìn)行了技藝高超的陳述，也就幾乎無需對(duì)此再進(jìn)行辯論了。我曾經(jīng)聽一位辯護(hù)藝術(shù)大師說過，他從不辯論一個(gè)案子，而僅僅是在陳述一個(gè)案子。這位大師對(duì)案子的陳述安排得如此有條理和如此機(jī)敏，以至他希望從中得出的結(jié)論會(huì)必然出現(xiàn)。“我不是在和你爭(zhēng)論，我只是在告訴你�！薄@句話包含著極深刻的含意。在這一方面，我要大膽地向那些雄心成為杰出律師的人進(jìn)一言：不要忽略了在準(zhǔn)備案子時(shí)的那些機(jī)械性的工作。在辦案過程中，有條理地組織文件的重要性遠(yuǎn)遠(yuǎn)地超出了人們對(duì)它的一般認(rèn)識(shí)。當(dāng)我們需要一頁文件時(shí)，發(fā)現(xiàn)它不見了，我們當(dāng)然會(huì)感覺到不便與煩躁，同樣，如果一個(gè)法官發(fā)現(xiàn)送交給他的文件與律師手頭上的文件頁碼不符或者順序有誤，他也不可避免地要感到惱怒。若是法庭上發(fā)生此類情況，論證的連續(xù)性就會(huì)因此而被打斷，法官會(huì)大光其火，發(fā)言的良好效果可能會(huì)因此而不可挽回地?fù)p失了大半。其實(shí)，只要預(yù)先仔細(xì)考慮一下并對(duì)文件加以調(diào)理，就足以避免上述這一切。我可以給你們舉一個(gè)例證來說明我上述的觀點(diǎn)。記得有一次我不得不向法庭解釋行政法中非常重要的一章的長(zhǎng)期歷史演變。這種解釋必須要涉及到與整個(gè)發(fā)展過程中的全部法規(guī)有關(guān)的參考資料和一大堆蘭皮書以及政府報(bào)告。我深知，如果不能預(yù)先為安排所有這些材料而設(shè)計(jì)出某種統(tǒng)一的體系，將會(huì)發(fā)生些什么：在法庭活動(dòng)的每一個(gè)時(shí)刻，法庭的所有成員都會(huì)發(fā)現(xiàn)彼此所執(zhí)的不是同一個(gè)文件，法庭的一半時(shí)間要用來尋找短缺的頁碼，還沒等我干些什么，已經(jīng)使法庭處于普遍的混亂狀態(tài)。于是，我告訴我的老師從皇家印刷廠索取了要參考的全套法令，裝訂成冊(cè)，并按順序編好頁碼。然后，對(duì)蘭皮書與政府報(bào)告也照此辦理，并且把裝訂好的三種文件冊(cè)分別包上不同顏色的封面。此后，再按照這套體系準(zhǔn)備我的發(fā)言。結(jié)果，當(dāng)我在法庭上提到某些參考資料時(shí)，我只需說見紅色卷中多少多少頁、蘭色卷中多少多少頁即可。這樣，初次開庭時(shí)，從來沒有因?yàn)橐谝淮蠖褵o秩序的文件中進(jìn)行無謂的尋找而把法官的頭腦從案子的主線上引開，發(fā)言進(jìn)行得非常順利，你可以說，這一切是非常簡(jiǎn)單的，但卻不能說它們是毫無價(jià)值的。請(qǐng)相信我，它們都具有真正的重要性。對(duì)那些顯然是瑣碎的細(xì)節(jié)予以注意，這對(duì)案子的命運(yùn)會(huì)具有超乎人們想象的重大影響。有些東西被我稱之為訴訟的機(jī)械裝置，當(dāng)這些東西順利而良好地運(yùn)行的時(shí)候，它們不可避免地要給法官的頭腦留下印象。法官會(huì)傾向于把有條理的東西作為合理之物而接受下來，即使法官的頭腦也不免被較少阻力的道路所吸引。實(shí)話說，在我的法庭生活經(jīng)歷中，我所見過的由于文件無條理而造成的法庭上的麻煩要比任何其它原因造成的都多。因此，我反對(duì)把訴訟文件的有序性與易尋性作為不值得律師注意的瑣碎之事去對(duì)待。
我同樣強(qiáng)調(diào)，應(yīng)當(dāng)清晰地和準(zhǔn)確地引證法律規(guī)則。應(yīng)當(dāng)用單獨(dú)一頁紙出你打算援引的判例和法規(guī)，當(dāng)你打算在法庭上緩引法規(guī)的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)沉穩(wěn)地和不慌不忙地宣讀它們的名稱，并且指出每人判例的年號(hào)、卷號(hào)和頁碼，讓法官有時(shí)間把它們記下來。我不止一次地見到，由于不能遵守這樣一個(gè)簡(jiǎn)單的規(guī)則，而引起了多少煩惱和浪費(fèi)了多少時(shí)間。
我懷疑是否有人成功地為幽默下過定義，但是當(dāng)所有的人聽到幽默時(shí)，都會(huì)知道這就是幽默。幽默確實(shí)是辯護(hù)律師的資質(zhì)中最有價(jià)值的要素之一。幽默具有難以捉摸并且?guī)缀蹼y以估量的心理影響力—我甚至說過它具有生理上的影響力。以下情況并不是罕見的，有時(shí)法庭處于嚴(yán)重的對(duì)抗中，此時(shí)法庭氣氛變得越來越緊張，一觸即發(fā)，法官與律師的神經(jīng)都繃得緊緊的，突然，某人于此時(shí)插入一句詼諧的戲謔之語，局面于是大變。幽默作為緩解劑是攻無不克的�！叭炭〔唤边@一成語的含義是相當(dāng)正確的。真正的幽默是無法抵抗的，—無論我們多么嚴(yán)肅，笑都會(huì)噴發(fā)而出，于此時(shí)，越是想嚴(yán)肅就越是忍俊不禁。法庭上的打趣話常常因其水平較低而受到嘲笑，這是因?yàn)槁蓭熡么蛉泶蚱品ㄍフ撟C的單調(diào)，或者法官為活躍氣氛而采取的權(quán)宜之計(jì)。確實(shí)低質(zhì)量的法庭幽默是平淡無奇的，并且大多數(shù)的法庭幽默具有很強(qiáng)的職業(yè)味，一旦脫離了律師業(yè)務(wù)，其中的趣味便消失殆盡。不過，我認(rèn)為那些出現(xiàn)在關(guān)鍵時(shí)刻的真正機(jī)智的巧言與真正幽默的妙語可以挽狂瀾于既倒，可以使處于險(xiǎn)境的案子獲得更佳的考慮。一旦最為嚴(yán)重的法庭對(duì)抗氣氛以某種方式被松懈到了真正輕快的程度，它們就再也不會(huì)恢復(fù)那種冷戰(zhàn)的局面。如此，一個(gè)人在自己的法庭箭袋中裝幾支幽默的無刺之箭，并且能夠?qū)彆r(shí)而發(fā)，那確實(shí)是一件很不錯(cuò)的事情。
無論如何，必須避免人為的過分舉動(dòng)。有過這樣一個(gè)例子，一名叫格里康的律師為了打動(dòng)陪審團(tuán)而硬造了一個(gè)痛哭流涕的孩子作為他的證人。不幸的是，由于這種戲劇性的舉動(dòng)獲得了成功，這個(gè)孩子被沖昏了頭腦，當(dāng)他被問到為什么哭時(shí)，他沒能按照事先的安排來回答，而脫口說出是因?yàn)樗麆倓偙蝗擞冕槾塘艘幌隆Ｔ诜ㄍド�，戲劇化的手法很少能獲得成功。確實(shí)，在某此重大案子的緊要時(shí)刻，某此戲劇的特別手段被證明是適當(dāng)有效的，但實(shí)在是太罕見了。
現(xiàn)在，讓我撇開辯護(hù)的實(shí)體，稍微談?wù)勑问絾栴}。我確信，一個(gè)律師若不具有文學(xué)方面的意識(shí)，沒有在他的頭腦里貯存下偉大文學(xué)遺產(chǎn)之寶藏并且能夠自如地加以引用，那么，他就不可能成為偉大的辯護(hù)士。法庭論證的命運(yùn)對(duì)它由以表達(dá)的文字以外的形式的依賴，比一般人所能認(rèn)識(shí)到的要大得多。用有吸引力的語言表達(dá)出的論點(diǎn)將給法官留下深刻印象。必須不落俗套，但又不能陷入冷僻古怪。創(chuàng)新是有效的手段，怪僻又會(huì)招來反感。開始發(fā)言的方式有很大的講究，“萬事開頭難”。你要從一開始便把握住人們的注意力，要基于開端來考慮發(fā)展。如果船剛出港便翻沉了，駕駛它的一定不是個(gè)好舵手。如果你對(duì)是否把最有力的論點(diǎn)放在最開始來說明還猶豫的話，請(qǐng)打消它，務(wù)必最先打出最硬的拳頭，因?yàn)榉ü倏偸羌庇谧鞒鲎詈蠼Y(jié)論。有一種說法，要吊吊胃口，好酒要到客人等得急不可耐的時(shí)候再上。不過，目標(biāo)應(yīng)該是在一開始便使法官產(chǎn)生興趣；只要加上一點(diǎn)想象力和獨(dú)創(chuàng)性，即使是最枯燥的題目也會(huì)變得有趣。趣味性幾乎與邏輯性同樣重要。我要順便提一下某些律師的使法官感到惱火的習(xí)慣，我們經(jīng)常見到，律師面對(duì)困難時(shí)就力圖用“馬上就會(huì)談到那件事”這類的陳腔濫調(diào)來拖延時(shí)間以回避不可能回避的問題。其實(shí)，大家都知道，只要他能逃脫，他是決不會(huì)再談及那個(gè)問題的。我曾經(jīng)聽說，有一位非常著名的律師，他作出的這類應(yīng)諾比任何其他律師的都多，但他對(duì)應(yīng)諾的履行卻比其他人都少。較好的方法是立即處理掉眼前的問題。法官提出的問題常常表明他的思路，他不會(huì)因?yàn)槟闾颖芰诉@一問題而就此轉(zhuǎn)移了他的思路。要在當(dāng)時(shí)當(dāng)?shù)匕逊ü偬岢龅膯栴}處理掉，即使這可能使你暫時(shí)從你的論證主線上離開一會(huì)兒，你可以使用一點(diǎn)語言技巧快回到你的主題上去。
要平衡并按比例來安排你的辯論。某些律師在論證時(shí)對(duì)其不利點(diǎn)和有利點(diǎn)給予同樣多的時(shí)間和精力。沒有比這更糟糕的缺點(diǎn)了。有一種律師，他們?cè)诜ㄍド蠈?duì)一切事務(wù)—無論是有利的還是不利的，只要是勤奮的書記員能夠收集到的—都一視同仁地用全部力量加以辯護(hù)，結(jié)果都不幸地發(fā)現(xiàn)，他們雖然從未失掉過一個(gè)顧客，卻失掉了許多案子（敗訴），我并不想向你們推薦這種策略，在安排各種論點(diǎn)時(shí)，不應(yīng)該平均地分配力量，這樣會(huì)造成萬事都開始，卻因?yàn)榱α糠稚⒍膫�(gè)都難以得出有力的結(jié)論。自然的秩序應(yīng)當(dāng)是把有顯著特征并基于事實(shí)的論點(diǎn)放在最前面，然后是關(guān)于法律的論點(diǎn)，最后一般的綜合考慮，它應(yīng)能使法官的良心覺得正義是在你一邊。
再談一下律師的儀態(tài)。對(duì)對(duì)手表現(xiàn)出紳士風(fēng)度，對(duì)法官表示尊重，對(duì)所有人都公平與適度，這是很有吸引力的。但是，這個(gè)題目太大，本文的篇幅似乎難以容納。不過我可以給點(diǎn)忠告：優(yōu)秀的辯論家決不為情緒所左右。如果一個(gè)律師打算為其當(dāng)事人做好工作，冷靜與平和是他最好的武器。
當(dāng)我用一種較為嚴(yán)肅的口吻來結(jié)束這些散亂的評(píng)論時(shí)，請(qǐng)不要介意。有些人把律師的藝術(shù)中傷為不名譽(yù)的和道德低下的東西。這種誹謗遠(yuǎn)自柏拉圖時(shí)代就出現(xiàn)過，而對(duì)它的反駁也可以追溯到同一時(shí)代。沒有比這種中傷更站不住腳的了。律師的藝術(shù)確實(shí)是一個(gè)為邪惡所困擾的藝術(shù)，但是，在任何其他的領(lǐng)域中，對(duì)誠(chéng)實(shí)與真正之品格的承認(rèn)和褒獎(jiǎng)都不會(huì)超過這一領(lǐng)域。在我們國(guó)家長(zhǎng)期而光榮的歷史中，許多最為高尚的人都曾經(jīng)從事過這一藝術(shù)。以高度的榮譽(yù)感來從事這一藝術(shù)，一向構(gòu)成我們律師界的特征，而這一傳統(tǒng)正是自由與正義的堅(jiān)強(qiáng)堡壘。（劉同蘇譯）
注：本文作者麥克米蘭系英國(guó)著名律師�！蛾P(guān)于辯護(hù)藝術(shù)》一文摘錄自米爾思等所著《律師的藝術(shù)—如何贏得你的案子》，中國(guó)政法大學(xué)出版社，1992年8月第1版.
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