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國(guó)際貿(mào)易 |
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| [公司運(yùn)營(yíng)]怎么樣判斷公司資本是否充足？ |
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作者：石家莊律師趙麗娜編輯
出處：法律顧問(wèn)網(wǎng)·涉外www.coinwram.com
時(shí)間：2008/12/15 15:41:00 |
應(yīng)從兩個(gè)方面判斷：其一，要考察公司設(shè)立時(shí)股東投入的資本是否充足，包括股東出資數(shù)量、是否真實(shí)、是否足額等；其二，要考察公司運(yùn)營(yíng)中財(cái)產(chǎn)是否不當(dāng)?shù)叵蚬蓶|流動(dòng)。
就第一方面而言，判斷公司設(shè)立時(shí)資本充足與否，通常需結(jié)合公司的業(yè)務(wù)性質(zhì)和經(jīng)營(yíng)中必然包含的風(fēng)險(xiǎn)綜合考慮。一個(gè)公司成立之時(shí)所需投入的資本，當(dāng)然應(yīng)依其經(jīng)營(yíng)性質(zhì)、經(jīng)營(yíng)規(guī)模等綜合因素而定。顯然，鋼鐵公司與制衣公司、大型超市與便民商店相比，前者的充足資本應(yīng)當(dāng)大大高于后者。如果股東用一個(gè)很小的資本設(shè)立一個(gè)規(guī)模巨大、經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)很高的公司，雖然這并不必然說(shuō)明股東企圖過(guò)度利用公司的好處，轉(zhuǎn)嫁更多的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)（實(shí)踐中不乏有一些公司借助于杠桿原理，以其很小的自有資本運(yùn)作了巨額的借入資本，成功地為公司和股東攫取了第一桶金，成為以小搏大的資本成功運(yùn)作的典范），但是，大多數(shù)場(chǎng)合下，公司自有資本嚴(yán)重不足，需要依*大量借入資本維持公司的正常經(jīng)營(yíng)，一旦在資金鏈條上出現(xiàn)一個(gè)裂痕，可能發(fā)生多米諾骨牌效應(yīng)，公司大廈頃刻間坍塌。這無(wú)疑加大了公司失敗的風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)債權(quán)人十分不利。具體而言，下列現(xiàn)象需要法院查明：
設(shè)立空殼公司。在現(xiàn)實(shí)生活中，一些出資人并不打算真實(shí)出資，但卻想利用公司面紗的阻隔作用，大玩空手道。要么虛假出資，包括出具虛假出資證明、虛假驗(yàn)資；要么公司登記注冊(cè)領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照后以各種名義抽逃資金，致使公司并無(wú)真實(shí)資本，注冊(cè)資本實(shí)際為零。例如，出資人虛開(kāi)資信證明，用借入資金進(jìn)行注冊(cè)登記等手段蒙混過(guò)關(guān)。雖然從會(huì)計(jì)制度約束來(lái)看，出資人虛假出資或者抽逃出資屬違法行為，甚至是犯罪行為，但在我國(guó)公司財(cái)務(wù)制度不夠縝密、信用體系不夠健全、信息披露不夠及時(shí)準(zhǔn)確的情況下，特別是中國(guó)熟人社會(huì)的環(huán)境背景和打擊這種犯罪行為力度不夠，使得出資人制造空殼公司可能遭致的違法成本與之可能獲得的非法利益相比微之又微，因而大大刺激了出資人利用空殼公司從事無(wú)本經(jīng)營(yíng)的欲望。這意味著公司的出資人不承擔(dān)任何出資風(fēng)險(xiǎn)，而把所有的風(fēng)險(xiǎn)全部轉(zhuǎn)嫁給債權(quán)人。
公司資本嚴(yán)重不足。它是指公司的資本不足以支撐公司的日常運(yùn)作對(duì)資本金的需求。這種情況與空殼公司不同，不是沒(méi)有注冊(cè)資本或虛假注資，而是經(jīng)過(guò)嚴(yán)格的驗(yàn)資程序且資本價(jià)值評(píng)估真實(shí)、準(zhǔn)確、公平，履行了過(guò)戶手續(xù)。依據(jù)公司法，公司的注冊(cè)資本只要超過(guò)公司法規(guī)定的法定最低額并真實(shí)出資，就應(yīng)當(dāng)承認(rèn)公司人格的合法性。即使此后公司經(jīng)營(yíng)管理不善導(dǎo)致公司的資本虧損，甚至低于法定最低資本額，也不會(huì)威脅到公司合法存在的根基。但是，公司的注冊(cè)資本與公司經(jīng)營(yíng)事業(yè)的性質(zhì)和公司規(guī)模大小相比，如果顯得微不足道，當(dāng)然會(huì)大大增加公司的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，最終會(huì)使債權(quán)人不得不接受這些額外的風(fēng)險(xiǎn)。
從第二方面來(lái)看，對(duì)運(yùn)營(yíng)中的公司之資本考察，涉及到公司資本維持原則的貫徹。這一點(diǎn)實(shí)際上對(duì)判斷公司資本是否充足更為重要，但往往被忽視。公司作為一個(gè)活的有機(jī)體，它必須進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，以便保持資本的增值能力。然而，公司進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，既可能盈余，亦可能虧損，這種正常的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)是任何一個(gè)公司及其股東必須面對(duì)和接受的，并且公司法上亦認(rèn)可這樣的風(fēng)險(xiǎn)損失在公司、公司債權(quán)人和公司股東之間進(jìn)行合理的分配。但是，對(duì)非正常的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，公司法上則力求防范。這種防范制度表現(xiàn)為公司資本的維持要求，其最重要的意義在于防止公司資產(chǎn)的不當(dāng)流出，特別是不當(dāng)?shù)亍傲飨颉惫蓶|。新公司法較之原公司法在公司資本維持的管制上有所放松，但仍然強(qiáng)調(diào)了一些基本原則。例如，在放松對(duì)公司擔(dān)保、對(duì)外轉(zhuǎn)投資、發(fā)行公司債等行為的限制的同時(shí)，要求公司應(yīng)當(dāng)在章程中注明公司實(shí)施這些行為的具體程序，以便債權(quán)人能夠通過(guò)公司章程了解該行為的妥當(dāng)與否；擴(kuò)大了公司回購(gòu)自己股份的范圍，但對(duì)回購(gòu)條件、程序和后果都作了明確的限制；允許公司章程對(duì)利潤(rùn)分配方案實(shí)行自治，但依然強(qiáng)調(diào)公司沒(méi)有贏利不得進(jìn)行分紅、進(jìn)行盈余分配前必須彌補(bǔ)以前的虧損和提取法定公積金、股東會(huì)或董事會(huì)違反規(guī)定向股東分配利潤(rùn)的必須將違反規(guī)定分配的利潤(rùn)退還公司等。顯然，這些規(guī)定都是法院在考察公司資本充足與否時(shí)必須參照判斷的。如果發(fā)現(xiàn)公司股東有抽回股本或者變相抽回股本之行為，則可以判斷公司資本不足而股東應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)負(fù)責(zé)。
對(duì)于股東抽回或者變相抽回出資，需要特別強(qiáng)調(diào)關(guān)聯(lián)交易的審查應(yīng)是考察重點(diǎn)，因?yàn)檫@通常是公司股東濫用公司獨(dú)立人格掏空公司財(cái)產(chǎn)的一個(gè)重要管道。關(guān)聯(lián)交易是指，公司與股東或者與股東有關(guān)聯(lián)的人之間進(jìn)行的交易。如果一個(gè)公司與其股東或關(guān)聯(lián)方之間存在大量關(guān)聯(lián)交易，比如為其擔(dān)保或直接借款、向其轉(zhuǎn)投資、進(jìn)行資產(chǎn)置換或資產(chǎn)租賃或重大資產(chǎn)出讓以及其他貿(mào)易往來(lái)等，就必須審查這些關(guān)聯(lián)交易的發(fā)生是否履行了合法的程序，是否存在不合理的價(jià)格，是否發(fā)生利益流失問(wèn)題等等。如果存在上述問(wèn)題，則有可能適用公司法人格否認(rèn)法理而使非法獲利者股東直接向公司債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。
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