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| [風險投資]風險投資中的法律問題 |
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作者：石家莊律師趙麗娜編輯
出處：法律顧問網(wǎng)·涉外www.coinwram.com
時間：2008/12/25 16:44:00 |
風險投資就是由職業(yè)金融家投入到新興的、迅速發(fā)展的、 有巨大競爭潛力的企業(yè)中的一種權(quán)益資本。它包括項目融資的 收集與篩選、盡職調(diào)查、投資決策、與風險企業(yè)簽署協(xié)議、投 資進入并運作資本以求最大化、策劃并實施退出等六個階段。 與發(fā)達國家相比，我國的風險投資還存在著一個與人們的思維 方式、企業(yè)的經(jīng)營模式及我國的法律體制相磨合的過程。在這 磨合過程中，相應的也就產(chǎn)生了不少的法律問題。
具體來說，在項目收集與調(diào)查階段，高科技企業(yè)要與風險 投資公司完成初步交涉、審查商業(yè)計劃書、項目具體考查與盡 職調(diào)查、反復協(xié)商談判等過程，在這些過程中，風險投資企業(yè) 肯定要接觸到高科技企業(yè)的商業(yè)秘密與技術(shù)秘密，而對于這些 商業(yè)秘密與技術(shù)秘密，無論投資是否成功，高科技企業(yè)都要與 對方簽署完備的保密協(xié)議，以免權(quán)益受損。這些保密協(xié)議在風 險投資中之所以尤為重要，一方面是因為對于那些需要風險投 資的高科技企業(yè)來說，他們的技術(shù)秘密與商業(yè)秘密可能就是他 們的全部家當，一旦泄密可能會毀掉一個企業(yè)；另一方面是因 為這些技術(shù)秘密或商業(yè)秘密一般還處于尚未完成或剛完成的階 段，還沒有取得專利等非常有力的權(quán)利保護。
在簽約階段，主要應注意風險投資協(xié)議中的有關(guān)問題。其 中很重要的一條，就是作為出資的科技成果的評估作價問題。 我國《公司法》第二十四條規(guī)定：“對作為出資的實物、工業(yè) 產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)，必須進行評估作價，核實 財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價 出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的２０％，國家對 采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外”�！吨腥A人民共和國公 司法》修正案中規(guī)定，屬于高新技術(shù)的股份有限公司，發(fā)起人 以工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)作價出資的金額占公司注冊資本的比 例，由國務院另行規(guī)定。新法放寬了技術(shù)入股的上限，但在具 體操作上，因為在風險投資階段的技術(shù)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等，往往都 是不成熟、不為人所知的，因此對其進行評估也很難把握，所 以雙方有必要在合同里將技術(shù)入股的比例、程序、評估等事宜 明確化，最大程度地減少日后的爭議。
在公司運作的階段，可能發(fā)生雙方對公司決策與運作的糾 紛問題、資本的不到位或退出問題、知識產(chǎn)權(quán)的歸屬等法律問 題。而在知識產(chǎn)權(quán)的歸屬上，投資者可能按股權(quán)比例享有，也 可能以具體項目的出資比例享有，而在后者中，就需要雙方有 明確的約定。在我國著作權(quán)法第十六條明確規(guī)定：“受委托創(chuàng) 作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定，合 同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬受托人”。在 我國的軟件保護條例中，也有類似的規(guī)定。
在資本的退出階段，可能出現(xiàn)的一個問題就是雙方對違約 損失的看法可能不一致。由于風險投資是將高風險與高收益統(tǒng) 籌考慮的，所以對違約損失的理解與一般的合同完全不同，這 就要求當事人在合同中準確地描繪出雙方合作的前景及成功后 可能出現(xiàn)的利益，并能夠?qū)⑵淞炕�。否則出現(xiàn)違約情形后，守 約方將難以得到合理的補償，其承受的高風險就會失去意義。 我國《合同法》第一百一十三條也規(guī)定：“當事人一方不履行 合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的， 損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后 可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到 或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失�！�
另外一個問題就是關(guān)于上市的問題。風險投資者一般要通 過上市，進行資本運行，才能實現(xiàn)高回報的利潤，這也是有效 控制、分解、釋放投資風險的最好方式。由于我國《公司法》 第一百五十二條所規(guī)定的股份有限公司申請股票上市的條件不 符合風險投資的客觀規(guī)律，風險投資項目公司無法滿足�！豆� 司法》新增加的第二百二十九條第二款規(guī)定：“屬于高新技術(shù) 的股份有限公司發(fā)行新股、申請股票上市的條件，由國務院另 行規(guī)定�！币簿褪钦f，完善的退出機制的建立與雙方法律風險 的減少，還有賴于我國二板市場的建立與相應法制機制的完善 。
總之，風險投資的過程相當復雜，既涉及公司法領(lǐng)域，也 涵蓋知識產(chǎn)權(quán)與證券法領(lǐng)域，并且由于在我國目前還沒有相應 完備的法律，所以其中可能產(chǎn)生的法律問題會相當廣泛，在此 我們只是膚淺地列舉一二，目的不僅希望相關(guān)企業(yè)能重視這些 問題，減少糾紛與損失，也希望借機呼吁盡快完善我國相應的 法律體系。
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