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國際貿易 |
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| 外商投資企業(yè)股權轉讓應注意的法律問題 |
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出處：法律顧問網(wǎng)·涉外www.coinwram.com
時間：2009/3/12 18:36:00 |
股權轉讓是依照中國法律在中國境內設立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)（以下統(tǒng)稱為外商投資企業(yè)）的投資者將其在企業(yè)的出資（包括提供合作條件）份額（以下稱為股權）轉讓給他人的法律行為。股權轉讓是外商投資企業(yè)運營中經(jīng)常發(fā)生的問題，也是公司投資人發(fā)生變化這一涉及公司組織結構發(fā)生變化的重大事項。
一、股權轉讓協(xié)議的訂立
股權轉讓一般通過談判訂立股權轉讓協(xié)議進行。一般來說，股權轉讓協(xié)議應包括以下主要內容：1、轉讓方與受讓方的名稱、住所、法定代表人的姓名、職務、國籍；2、轉讓股權的份額及其價格；3、轉讓股權交割期限及方式；4、受讓方根據(jù)企業(yè)合同、章程所享有的權利和承擔的義務；5、違約責任；6、適用法律及爭議的解決；7、協(xié)議的生效與終止；8、訂立協(xié)議的時間、地點；9、其他。
二、股權轉讓的審批
根據(jù)我國外商投資企業(yè)法律、法規(guī)的規(guī)定，外商投資企業(yè)轉讓股權須經(jīng)有關審批機構批準才能生效。未經(jīng)審批機關批準的股權變更無效。其中，中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)合營、合作一方向第三者轉讓股權，還須經(jīng)其他合營方、合作方的同意。
三、其他限制性規(guī)定
外商投資企業(yè)投資者股權變更必須符合中國法律、法規(guī)對投資者資格的規(guī)定和產(chǎn)業(yè)政策要求。
依照《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》，不允許外商獨資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，股權變更不得導致外國投資者持有企業(yè)的全部股權；因股權變更而使企業(yè)變成外資企業(yè)的，還必須符合《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》所規(guī)定的設立外資企業(yè)的條件。需由國有資產(chǎn)占控股或主導地位的產(chǎn)業(yè)，股權變更不得導致外國投資者或非中國國有企業(yè)占控股或主導地位。
除非外方投資者向中國投資者轉讓其全部股權，企業(yè)投資者股權變更不得導致外方投資者的投資比例低于企業(yè)注冊資本的25％。
四、變更登記
企業(yè)應自審批機關批準企業(yè)投資者股權變更之日起30日內到審批機關辦理外商投資企業(yè)批準證書變更手續(xù)。中方投資者獲得企業(yè)全部股權的，自審批機關批準企業(yè)投資者股權變更之日起30日內，須向審批機關繳銷外商投資企業(yè)批準證書。企業(yè)應自變更或繳銷外商投資企業(yè)批準證書之日起30日內，依照《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》和《中華人民共和國公司登記管理條例》等有關規(guī)定，向登記機關申請變更登記，未按照本規(guī)定到登記機關辦理變更登記的，登記機關依照有關規(guī)定予以處罰。
五、股權轉讓的生效
股權轉讓協(xié)議和修改企業(yè)原合同、章程協(xié)議自核發(fā)變更外商投資企業(yè)批準證書之日起生效。協(xié)議生效后，企業(yè)投資者按照修改后的企業(yè)合同、章程規(guī)定享有有關權利并承擔有關義務。
六、股權轉讓不征收營業(yè)稅
對股權轉讓中涉及的無形資產(chǎn)、不動產(chǎn)轉讓如何征收營業(yè)稅問題，財政部、國家事務總局規(guī)定，以無形資產(chǎn)、不動產(chǎn)投資入股，與接受投資方利潤分配，共同承擔投資風險的行為，不征收營業(yè)稅；對股權轉讓不征收營業(yè)稅。
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