建筑施工企業(yè)如何利用“逾期不結(jié)算”保護(hù)權(quán)益
從司法實(shí)踐看，工程款的結(jié)算依據(jù)問題，是建設(shè)施工合同中承包人與發(fā)包人之間產(chǎn)生爭議最多的問題，可以說有90％的此類案件都不同程度地存在著工程款的爭議問題。結(jié)算中，一般先由承包人提交竣工結(jié)算報(bào)告，由發(fā)包人審核。而有的發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后遲遲不予答復(fù)或根本不予答復(fù)，以達(dá)到拖欠或者不支付工程價(jià)款 的目的。這種行為嚴(yán)重侵害了承包人的合法權(quán)益。為了制止這種不法行為，保護(hù)建筑施工企業(yè)的合法權(quán)益。2004年10月，最高人民法院公布的《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)在第20條作出了這樣的規(guī)定：“當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。即業(yè)內(nèi)通常所稱的“以報(bào)審價(jià)為準(zhǔn)”。
　　雙方采用建設(shè)部制定的建設(shè)工程施工合同格式文本(即GF-1999-0201，以下簡稱《示范文本》)的，是否可以當(dāng)然認(rèn)定為：雙方當(dāng)事人具有發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件一定期限內(nèi)不予答復(fù)，則視為認(rèn)可承包人提交的竣工結(jié)算文件的一致意思表示。主要存在以下兩種觀點(diǎn)：
　　一種觀點(diǎn)認(rèn)為：可以當(dāng)然認(rèn)定。理由和依據(jù)在于：《示范文本》的通用條款第33.2約定：“發(fā)包人收到承包人遞交的竣工結(jié)算報(bào)告及結(jié)算資料后28天內(nèi)進(jìn)行核實(shí)，給予確認(rèn)或者提出修改意見。發(fā)包人確認(rèn)竣工結(jié)算報(bào)告通知經(jīng)辦銀行向承包人支付工程竣工結(jié)算價(jià)款”，第33.3約定：“發(fā)包人收到竣工結(jié)算報(bào)告及結(jié)算資料后28天內(nèi)無正當(dāng)理由不支付工程竣工結(jié)算價(jià)款，從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價(jià)款的利息，并承擔(dān)違約責(zé)任”。
　　另外一種觀點(diǎn)認(rèn)為：不能當(dāng)然認(rèn)定。理由和依據(jù)在于：《解釋》第二十條適用的前提必須是雙方當(dāng)事人有明確約定，即當(dāng)事人在專用條款或者補(bǔ)充協(xié)議及其它書面往來文件中對“以報(bào)審價(jià)結(jié)算為準(zhǔn)”有明確的約定，而不能單單根據(jù)通用條款的規(guī)定來推斷雙方當(dāng)事人有這種意思表示。
　　在此背景下，2006年4月25日，最高人民法院針對重慶市高級人民法院《關(guān)于如何理解和適用最高人民法院<關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋>第二十條的請示》，作出了《關(guān)于發(fā)包人收到承包人竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，是否視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的復(fù)函》(2005民一他字第23號)，復(fù)函認(rèn)為“建設(shè)部制定的建設(shè)工程施工合同格式文本中的通用條款第33條第3款的規(guī)定，不能簡單地推論出，雙方當(dāng)事人具有發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件一定期限內(nèi)不予答復(fù)，則視為認(rèn)可承包人提交的竣工結(jié)算文件的一致意思表示，承包人提交的竣工結(jié)算文件不能作為工程款結(jié)算的依據(jù)。”很明顯，該復(fù)函采納了第二種觀點(diǎn)，即對于雙方采用建設(shè)工程施工合同格式文本的，根據(jù)通用條款第33條第3款的規(guī)定不能當(dāng)然認(rèn)定雙方有“以送審價(jià)為準(zhǔn)結(jié)算工程價(jià)款”意思表示。

《復(fù)函》既然認(rèn)定采用建設(shè)部格式文本不能簡單認(rèn)定 “雙方當(dāng)事人具有發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件一定期限內(nèi)不予答復(fù)，則視為認(rèn)可承包人提交的竣工結(jié)算文件的一致意思表示”，于承包人角度，對其工程施工過程中的工程管理提出了更高的要求，是一個(gè)挑戰(zhàn)。因?yàn)檫@就要求其在合同中必須另行特別約定，而如何約定、如何操作往往是建筑企業(yè)所需要提高的。那么施工企業(yè)在實(shí)踐中究竟應(yīng)該怎樣來運(yùn)用《解釋》第二十條的規(guī)定呢？作者認(rèn)為，應(yīng)重點(diǎn)把握以下幾點(diǎn)：
　　首先，承包商應(yīng)當(dāng)和發(fā)包人有完整的書面約定。承、發(fā)包雙方必須有這樣的約定，“發(fā)包人在收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)的，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件”，這是適用的前提和前置條件。
　　其次，約定的審價(jià)期限(時(shí)間)必須明確。對承包人提交的竣工結(jié)算文件，發(fā)包人的審查應(yīng)在多少天內(nèi)完成，應(yīng)當(dāng)有一個(gè)明確的時(shí)間界點(diǎn)，或者30天，或者60天都可以，但一定是確定的。
　　再次，承包人提交的竣工結(jié)算文件應(yīng)當(dāng)齊全。包括合乎雙方在施工過程中形成的所有書面文件中對送審資料的要求，以及在未有明確約定的情況下，能計(jì)算出工程造價(jià)的資料。
　　第四，承包人提交的送審資料還必須經(jīng)發(fā)包人簽收。簽收必須由有簽收資格發(fā)包人或其代表(如合同中約定的工程師、駐工地代表、項(xiàng)目經(jīng)理)來完成，最好再加蓋發(fā)包人單位的公章。
　　第五，發(fā)包人或其代表的簽收要能夠體現(xiàn)出送審的工程總造價(jià)。
　　第六，約定的審價(jià)期限屆滿后，還應(yīng)當(dāng)向發(fā)包人發(fā)出專門函件，明確無誤地要求對方以送審的工程造價(jià)結(jié)算工程價(jià)款。并根據(jù)合同約定的合同價(jià)款支付約定，催促發(fā)包人立即支付工程款。但切忌同發(fā)包人再進(jìn)行盡快完成工程審價(jià)的磋商。
　　《復(fù)函》對建筑企業(yè)既是一個(gè)挑戰(zhàn)，也是一個(gè)機(jī)遇，同時(shí)也極大地拓展了律師法律服務(wù)的平臺(tái)。
特別是非訴訟法律業(yè)務(wù)，律師可以提前介入，參與到工程的各個(gè)階段，指導(dǎo)和審查當(dāng)事人有關(guān)送審程序的合同約定。必要時(shí)，可以通過補(bǔ)充協(xié)議、會(huì)議紀(jì)要等形式對“以報(bào)審價(jià)為準(zhǔn)”予以約定。在這種認(rèn)識(shí)的指導(dǎo)下，山東荊河律師事務(wù)所所此類案件的非訴訟法律業(yè)務(wù)得到了一定的發(fā)展，并且經(jīng)受了訴訟的考驗(yàn)，取得了很多成功的經(jīng)驗(yàn)，也形成了一整套“以報(bào)審價(jià)為準(zhǔn)”的核心技術(shù)。最近，我們還成功代理了一起以送審價(jià)為準(zhǔn)結(jié)算工程價(jià)款的案件，成為此類案件代理的樣板。
　　2003年9月28日，濱州某電廠就一建筑施工項(xiàng)目與棗莊某建筑集團(tuán)公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》及《總包合同補(bǔ)充協(xié)議》，約定由棗莊某建筑集團(tuán)公司承建該工程。受該建筑公司委托，我所自該項(xiàng)目招投標(biāo)階段即進(jìn)行跟蹤法律服務(wù)，并在合同履行過程中，策劃起草了一份《補(bǔ)充協(xié)議書》，對“以報(bào)審價(jià)為準(zhǔn)”進(jìn)行了巧妙的約定。
　　工程按約完工后，我所律師又為該施工企業(yè)設(shè)計(jì)了“審價(jià)資料清單”和送審造價(jià)書各一份，指導(dǎo)建筑企業(yè)向建設(shè)單位提交了完整的竣工結(jié)算等資料，并且做好了簽收。后濱州某電廠未在雙方約定期限內(nèi)審核完畢，也不支付工程款。棗莊某建筑集團(tuán)公司立即向?yàn)I州仲裁委員會(huì)提起仲裁，要求濱州某電廠以棗莊某建筑集團(tuán)公司提交給的結(jié)算價(jià)結(jié)算工程款。經(jīng)過開庭審理，濱州仲裁委員會(huì)查明，在收到竣工結(jié)算報(bào)告及竣工結(jié)算資料后，發(fā)包方?jīng)]有按照約定的期限進(jìn)行審核。仲裁委據(jù)此認(rèn)為，由于甲方在約定的期限內(nèi)未審核完畢，須承擔(dān)相應(yīng)的法律后果，應(yīng)以棗莊某建筑集團(tuán)公司提交的結(jié)算價(jià)結(jié)算工程款。
　　上述最高人民法院的復(fù)函可謂一錘定音，起到了定紛止?fàn)幍淖饔�。上述�?fù)函對建筑商加強(qiáng)內(nèi)部管理提出了更高的要求，也為企業(yè)的盈利搭建了更好的平臺(tái)。而律師提前參與，為當(dāng)事人提供非訴訟法律服務(wù)，在訴前為適用以送審價(jià)為準(zhǔn)等法律問題進(jìn)行審查，不僅能為當(dāng)事人有效地防范風(fēng)險(xiǎn)，還有可能為當(dāng)事人創(chuàng)造非�？捎^的利潤。