離婚訴訟與公告送達(dá)

    前言：最高人民法院的司法解釋已經(jīng)明確對于離婚訴訟中對一方當(dāng)事人下落不明的，可以公告送達(dá)。但是，公告送達(dá)的適用，雖然一方面保護(hù)了起訴方的權(quán)益，同時也便于人民法院盡快結(jié)案，但是另一方面，也為惡意當(dāng)事人留下了法律的漏洞。本文針對離婚案件司法實踐中出現(xiàn)的和可能出現(xiàn)的問題進(jìn)行了分析論證，并提出了自己的建議，以期促進(jìn)離婚訴訟案件的進(jìn)一步完善。

    關(guān)鍵詞：公告送達(dá)、惡意訴訟、懲罰性賠償 

    一、離婚案件審理的特點

    1、 離婚案件的當(dāng)事人出庭

    在離婚案件中，訴訟雙方當(dāng)事人通常是必須出庭的，因為離婚案件的核心問題是確認(rèn)訴訟雙方是否已經(jīng)具備解除婚姻關(guān)系的條件。婚姻法第三十二條明確規(guī)定：人民法院審理離婚案件，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解，如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。在此規(guī)定中，有兩個要點與當(dāng)事人出庭密切相關(guān)。其一是感情是否確已破裂，其二是法庭的調(diào)解。如何判斷感情確已破裂，首先要有當(dāng)事人提出證據(jù)證明，但是，應(yīng)當(dāng)說當(dāng)事人雙方在法庭上的質(zhì)證、抗辯，說白了，就是雙方在法庭上的表現(xiàn)，以及法官在整個庭審過程中的觀察、判斷，才是法官最終做出恰當(dāng)判決的基礎(chǔ)。如果當(dāng)事人有一方不到庭或不能到庭，法官的判斷則往往純理性的，而這往往至少是不全面的。其次是法庭的調(diào)解，這更是不說自明，如果連當(dāng)事人都見不到，調(diào)解又從何做起呢？因此，中華人民共和國民事訴訟法第六十二條規(guī)定：離婚案件有訴訟代理人的，本人除不能表達(dá)意志的以外，仍應(yīng)出庭，確因特殊情況無法出庭的必須向人民法院提交書面意見。也是為了確保離婚案件盡量在雙方當(dāng)事人在場的情況下審理。然而，生活總是豐富多彩的，總有法律設(shè)計不到的情況在。如果一方當(dāng)事人長期外出或下落不明，其配偶能否提出離婚訴訟？人民法院應(yīng)否立案受理呢？

    2、 關(guān)于當(dāng)事人不出庭的法律適用

    1989年8月22日，最高人民法院對遼寧省高級人民法院關(guān)于一方當(dāng)事人下落不明未滿兩年的離婚案件人民法院是否應(yīng)該受理和適用公告送達(dá)的請示批復(fù)為：對于夫妻雙方一方下落不明，另一方訴至法院，只要求離婚，不申請宣告下落不明人死亡的案件，不論下落不明人出走時間的長短、法院均應(yīng)受理，并應(yīng)依照《中華人民共和國民事訴訟法（試行）》規(guī)定的普通程序進(jìn)行審理，法律文書的送達(dá)依照民事訴訟法（試行）第七十五條的規(guī)定進(jìn)行。 至1992年，在最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見（最高人民法院審判委員會第528次會議討論通過　最高人民法院1992年7月14日以法發(fā)[1992]22號發(fā)布）中，將此意見明確規(guī)定于第一百五十一條中：夫妻一方下落不明，另一方訴至人民法院，只要求離婚，不申請宣告下落不明人失蹤或死亡的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)受理，對下落不明人用公告送達(dá)訴訟文書。

    二、送達(dá)與公告送達(dá)

    1、概念： 要理解最高人民法院批復(fù)和最高人民法院意見對當(dāng)事人的重要意義和影響，首先要理解什么是公告送達(dá)。 送達(dá)是指人民法院依照法定的程序和方式將訴訟文書和法律文書送交當(dāng)事人及其他訴訟參與人的行為。

    2、 方式

    中華人民共和國民事訴訟法規(guī)定的具體送達(dá)方式有直接送達(dá)、留置送達(dá)、委托送達(dá)、郵寄送達(dá)、轉(zhuǎn)交送達(dá)、公告送達(dá)。[1] 公告送達(dá)是指受訴法院在受送達(dá)人下落不明或采取其他方法均無法送達(dá)時而將需送達(dá)的訴訟文書、法律文書的主要內(nèi)容予以公告，公告經(jīng)過一定期限即產(chǎn)生送達(dá)后果的送達(dá)方式。民事訴訟法第八十四條規(guī)定，人民法院自發(fā)出公告之日起，經(jīng)過60日，即視為送達(dá)。[2]

    3、 公告送達(dá)對離婚訴訟的效力

    有了公告送達(dá)的方式，再加上最高人民法院關(guān)于適用民訴法意見一百五十一條的規(guī)定，再有一方當(dāng)事人長期外出或下落不明，其配偶如果提出離婚訴訟，便幾乎再沒有什么法律的障礙存在。當(dāng)事人只要到法院提出離婚訴訟，就可以等著法院公告送達(dá)后法院判決離婚就可以了。

    三、 問題的提出

    1、惡意訴訟的現(xiàn)象 但是，隨著最高人民法院批復(fù)和最高人民法院意見的逐漸適用，在司法實踐中也逐漸出現(xiàn)了一些問題，出現(xiàn)了一部分人利用此規(guī)定，進(jìn)行惡意離婚訴訟。如曾有一家媒體報道，某出版社的羅某在其妻在國外留學(xué)期間通過法院公告送達(dá)與妻子離婚。當(dāng)其妻拿到碩士學(xué)位回家團(tuán)聚時，在家門口，羅這樣向其介紹另一位女人：“認(rèn)識一下，這位是我的妻子。你和我已經(jīng)在去年離婚了，所有的法律手續(xù)都齊備，不信，你可以到法院去查�！逼淦夼艿椒ㄔ�，質(zhì)問辦案法官：“沒有我在場憑什么判決讓我離婚？”法官拿出判決書，告知由于其出國后下落不明，法院公告通知其“到庭應(yīng)訴”，而“公告期滿，拒不到庭”應(yīng)訴，法院判決準(zhǔn)予離婚。[3] 更有甚者，無錫市錫山區(qū)的一位武姓女士，為獨占夫妻共同所有的房屋，假造了一份租房協(xié)議，稱其租住在另一個區(qū)而達(dá)到了能在該區(qū)人民法院起訴的目的。在該法院受理此案后，武又假稱丈夫“離家出走”、“下落不明”，致使當(dāng)?shù)胤ㄔ哼M(jìn)行公告送達(dá)，其丈夫自然也無法出庭應(yīng)訴。結(jié)果法院最終將本屬于夫妻共有的一套80多平米的房屋誤判給武某所有，而后武某又將此房售給他人，賣得款項歸其所有。[4]

    2、惡意訴訟的危害 如果細(xì)心留意報刊文章，此類事情各地均有發(fā)生。此類惡意訴訟到底給對方當(dāng)事人造成何種侵害呢？

    （1） 被告在毫不知情的情況下，被告知解除了婚姻關(guān)系 法院的公告送達(dá)一般只是在報紙上、法院的布告欄里登載或張貼，通常情況下，人們是不會特意去注意到這些問題的。更不會想到會有一個針對自己的文書正懸在自己的頭頂威脅著自己的權(quán)利。而且，由于我國的人口流動越來越頻繁，許多地方外來常住人口居住地甚至都頗具規(guī)模了。這樣，如果一方利用公告送達(dá)的漏洞，惡意進(jìn)行離婚。其成功的機會會大大增加。其配偶只能是突然得到已經(jīng)離婚的通知了。

    （2） 剝奪了當(dāng)事人的訴訟權(quán)利 在訴訟中，雙方當(dāng)事人地位是平等的，享有平等的訴訟權(quán)利，由此也才能使雙方能夠形成對抗。[5]在這種對抗的過程中，雙方均對自己的主張?zhí)岢鲎C據(jù)，對對方的主張、證明予以承認(rèn)或反駁，從而使事情的本來面目，是非曲直，呈現(xiàn)于法庭面前。如果一方當(dāng)事人不能到庭，無疑相當(dāng)于在法庭上剝奪了他的任何權(quán)利，對此，又何來公平呢？

    （3） 當(dāng)事人得不到救濟 我國民事訴訟法181條規(guī)定，當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決，不得申請再審。也就是說，一旦人民法院作出離婚判決且發(fā)生效力，當(dāng)事人就只能服從。而如前文分析，離婚訴訟本來就是在一方當(dāng)事人不知情的情況下進(jìn)行的，法院判決作出后，通常又都是采用公告送達(dá)的方式宣判，當(dāng)事人對于訴訟結(jié)果當(dāng)然更是毫不知情，自然更不會出現(xiàn)不服法院判決而去上訴的情況發(fā)生。這樣，一旦上訴期滿，法院判決生效，當(dāng)事人之間的婚姻關(guān)系自然解除，到那時，當(dāng)事人已是哭天不應(yīng)叫地不靈了。

    （4）個人應(yīng)得財產(chǎn)可能被侵犯。對于一方當(dāng)事人下落不明地離婚案件，判決離婚后，對其夫妻共同財產(chǎn)如何處理最高人民法院并無相應(yīng)的司法解釋。實踐中，經(jīng)常見到的是由起訴方代管。試想，既然對方都已進(jìn)行惡意離婚訴訟了，其代管行為誰又能保證是正當(dāng)?shù)哪�？正所謂你不管我還放心，你一管我倒擔(dān)心了。如果起訴離婚一方通過貌似合法或者直接就是違法的手段，侵吞對方的財產(chǎn)，等到當(dāng)事人知道權(quán)利被侵害，求助法律救濟時，已是亡羊補牢了。

    四、問題的解決

    如此看來，公告送達(dá)確實有他的致命傷。其實，推究起來，最高院第一次就此問題作出批復(fù)尚在1989年，距今已是15年之久了。在這15年間，我國的經(jīng)濟生活、政治制度、法律意識形態(tài)都有了巨大的變化。尤其是愈演愈烈的人口流動大潮更是當(dāng)時的人們，尤其是法律行業(yè)的人們所不可能預(yù)見到的。作為反映經(jīng)濟繼承的上次建筑中的一小部分的法律制度之海中的一滴，這個司法解釋又有何繼續(xù)存在的理由呢？退一步講，即使要繼續(xù)存在，又有何理由不隨時代的進(jìn)步而修整呢？至少最高院應(yīng)該在改制度的完善方面補充相應(yīng)的解釋。筆者認(rèn)為，有如下幾點應(yīng)該明確。

    1、關(guān)于適用公告送達(dá)的條件民事訴訟法第八十四條規(guī)定，受送達(dá)人下落不明或者適用本節(jié)規(guī)定的其他方式無法送達(dá)的，公告送達(dá)。而在下落不明的認(rèn)定上卻沒有具體的標(biāo)準(zhǔn)。比如，何謂下落不明？誰能提出下落不明？主張一方下落不明是否應(yīng)該提供相應(yīng)的證據(jù)？應(yīng)該向誰或者哪個機關(guān)收集證據(jù)？在此程序中，公安戶籍機關(guān)是否應(yīng)履行相應(yīng)的義務(wù)？下落不明的認(rèn)定是否應(yīng)該經(jīng)過一定的程序？等等。如果沒有這些標(biāo)準(zhǔn)的細(xì)化和具體化，而只是象目前實踐中實行的那樣，可以肯定，類似此類的問題還將繼續(xù)出現(xiàn)。也許會愈演愈烈。

    2、關(guān)于離婚后財產(chǎn)的處置對于此類案件，在判決離婚后，對于夫妻共同財產(chǎn)的確認(rèn)、分割、分割后的處置，人民法院應(yīng)當(dāng)有相應(yīng)的措施出臺，以便切實保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

    3、關(guān)于對一方當(dāng)事人的救濟雖然離婚案件有其特殊性，涉及的主要是人身法律關(guān)系。一旦當(dāng)事人離婚后結(jié)婚，即使其原配偶申訴，法院也決不可能判決把后來的夫妻拆散，去改正自己的判決，讓原來的婚姻關(guān)系恢復(fù)。但是，對于惡意進(jìn)行離婚訴訟的一方，在財產(chǎn)方面對其進(jìn)行制裁卻是有路可行的。比如，如果確實查明一方當(dāng)事人是惡意訴訟，法院就可以在對方當(dāng)事人申訴時就財產(chǎn)方面作出判決，判處惡意訴訟者給予對方懲罰性賠償。至于賠償?shù)臄?shù)額，應(yīng)當(dāng)是大到如果他事先知道則決不敢去進(jìn)行惡意訴訟為限。

    4、公告送達(dá)的發(fā)布方式公告送達(dá)應(yīng)當(dāng)在哪兒發(fā)布呢？在目前的實踐中，各地不一。甚至可以說是五花八門。正規(guī)一點的在報紙、期刊上發(fā)布，有的在法院的布告欄里張貼，有的干脆就張貼在法院門口的某個電線桿上了。對此，不用進(jìn)行法理的探討，僅憑生活常識我們就可以想象的出。作為蕓蕓眾生之一員有誰 會去專門留心或者查看是否有對自己的送達(dá)？而且，有許多此類案件的當(dāng)事人連字都不認(rèn)識，即使他留心了？又會有何結(jié)果？難道要她聘個顧問不成？依照筆者的意見，公告送達(dá)，可以嘗試在當(dāng)事人工作或生活的圈子里或者他的親屬之間進(jìn)行。在這個群體里，可能有對其更了解，更關(guān)心的人在。以上，算是筆者對離婚訴訟這種現(xiàn)象和公告送達(dá)這種制度之間的淵源，糾葛做的一點分析。期望能夠在制度和現(xiàn)實之間再架起一個思索的橋梁。在寫這篇文章時，我得腦子里不時閃出布蘭代茲的一句話：一個沒有研究過經(jīng)濟學(xué)和社會學(xué)的法律人極有可能成為人民公敵[6]。我會成為人民的公敵嗎？

參考書目
[1]江偉《中國民事訴訟法專論》1998年6月第一版。中國政法大學(xué)出版社。
[2]同上
[3]檢察日報第3291期
[4]http//home.163.com
[5]潘劍峰《民事訴訟法》，法律出版社 。2002年第一版
[6]轉(zhuǎn)引自蘇力《也許正在發(fā)生》，法律出版社，2004年5月第一版