建設(shè)工程施工合同糾紛審理若干問(wèn)題

　　問(wèn)題一：關(guān)于決算價(jià)的審查

　　在合同約定建設(shè)方收到施工方工程款結(jié)算文件的60天內(nèi)審查完畢，逾期未提出異議，則視為同意施工方?jīng)Q算的情況下，如果建設(shè)方在約定期限內(nèi)未完成審查工作，是否可根據(jù)施工方報(bào)送的決算價(jià)直接確認(rèn)工程造價(jià)?參加研討會(huì)的絕大部分同志認(rèn)為：

　　——既然當(dāng)事人在合同中已經(jīng)約定了建設(shè)方對(duì)決算資料的審查期限及逾期審查的后果，對(duì)工程款結(jié)算的合意效力應(yīng)為有效，對(duì)各方當(dāng)事人均有約束力。

　　——如果建設(shè)方在合同約定的期限內(nèi)對(duì)決算價(jià)表示異議的，應(yīng)根據(jù)不同情況，分別確定不同的處理方式。全部表示異議的，決算價(jià)不能作為工程造價(jià)，應(yīng)啟動(dòng)審價(jià)程序;部分表示異議的，異議部分應(yīng)啟動(dòng)審價(jià)程序。理由是：這一約定是合同雙方對(duì)決算價(jià)成為工程造價(jià)所附的條件，如果在合同約定的期限內(nèi)建設(shè)方提出異議，則不論異議是實(shí)質(zhì)性的還是非實(shí)質(zhì)性的，是全部的還是部分的，都應(yīng)當(dāng)作為所附條件沒(méi)有成就，不能按決算價(jià)確定造價(jià)。但這一異議建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)明示，并應(yīng)當(dāng)是對(duì)施工方作出的表示。

　　——如果建設(shè)方在約定期限內(nèi)未提出異議的，施工方單方所作決算書(shū)已發(fā)生雙方合意的效力，即該決算價(jià)將直接成為確定工程價(jià)款的依據(jù)，故無(wú)須再對(duì)工程價(jià)款進(jìn)行鑒定審計(jì)。在這種情況下，即使建設(shè)方提出審計(jì)要求的，只要施工方不同意的就不應(yīng)啟動(dòng)審價(jià)程序。該約定對(duì)審價(jià)程序的啟動(dòng)產(chǎn)生限制作用。

　　——建設(shè)部《建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法》關(guān)于雙方未約定決算審查期限的，均以28日為限的規(guī)定是否可在案件中適用?我們認(rèn)為：決算的審查期限應(yīng)當(dāng)是當(dāng)事人自由意志的內(nèi)容，本無(wú)須法律強(qiáng)行規(guī)定。該文件作為部門(mén)規(guī)章，對(duì)當(dāng)事人的重要權(quán)利義務(wù)作出創(chuàng)設(shè)，似不合乎《立法法》的精神，因此該文件并不適合在案件審判中直接予以援引。

　　——在審理此類案件中，當(dāng)遇到相對(duì)方以質(zhì)量條款為異議對(duì)抗工程款的結(jié)算時(shí)應(yīng)如何正確處理呢?筆者認(rèn)為，由于建設(shè)方的主張不是針對(duì)決算價(jià)的，故不影響雙方按約定進(jìn)行決算。

　　問(wèn)題二：關(guān)于工期的變更

　　在建設(shè)工程施工合同糾紛案件的審理中，我們常常會(huì)見(jiàn)到，建設(shè)方與施工方在合同文本中對(duì)工期延長(zhǎng)已經(jīng)以列舉的方式予以載明，同時(shí)也約定了變更工期的程序。那么，當(dāng)施工方未按程序向建設(shè)方申請(qǐng)變更工期，而實(shí)際確實(shí)存在可延長(zhǎng)工期的情形時(shí)，如何處理兩者的沖突?

　　一種意見(jiàn)認(rèn)為：應(yīng)當(dāng)先對(duì)造成工期延長(zhǎng)的原因進(jìn)行分析，如果延長(zhǎng)工期的情形由建設(shè)方造成，法院或仲裁機(jī)構(gòu)在處理該案時(shí)，可不必要求施工方具備延期簽證這一先決條件，這屬于事實(shí)上可以順延工期的情形;如果工期延長(zhǎng)由施工方造成，審理機(jī)構(gòu)應(yīng)認(rèn)定施工方承擔(dān)延期完工的違約責(zé)任;如果案件審理中對(duì)工期延長(zhǎng)的責(zé)任無(wú)法認(rèn)定，應(yīng)依合同嚴(yán)格按簽證制度處理，施工方未按程序辦理簽證則承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任。

　　另一種意見(jiàn)認(rèn)為：除不可抗力可以免責(zé)外，應(yīng)當(dāng)先對(duì)工期延長(zhǎng)的情形是否屬于合同約定的情形作出判斷。如果是屬于合同約定的情形，就應(yīng)當(dāng)按照合同約定的程序提出申請(qǐng)取得簽證，從而免責(zé);如果不屬于合同約定的情形，應(yīng)當(dāng)考慮施工方是否據(jù)此提出抗辯的主張，并就此判斷所涉案件能否適用抗辯權(quán)情形;如屬可抗辯情形，施工方依法行使了抗辯權(quán)后可免責(zé)。但可以行使抗辯權(quán)的情形，屬于在合同約定的情況之中的，也應(yīng)當(dāng)執(zhí)行約定的程序，才可以免責(zé)。

　　還有一種意見(jiàn)認(rèn)為，第一，依合同約定的程序申請(qǐng)延期，取得簽證，實(shí)質(zhì)是雙方對(duì)合同約定工期的變更。工期變更后，對(duì)施工方竣工期限的約束應(yīng)當(dāng)是簽證約定的時(shí)間。第二，有的案件中建設(shè)方確實(shí)是增加了工程量，但應(yīng)當(dāng)予以注意的是，這并不必然引起合同工期的變更。如果合同明確約定，由于此原因工期自然順延的話，則施工方無(wú)須再辦理其他手續(xù);但是如果合同沒(méi)有約定，施工方也沒(méi)有按程序申請(qǐng)簽證的，則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)延遲竣工的責(zé)任。第三，如果施工方提出過(guò)申請(qǐng)，而建設(shè)方未予批準(zhǔn)簽證的，屬于雙方對(duì)變更工期存在分歧，審理中可通過(guò)評(píng)估的方式，解決工期是否應(yīng)當(dāng)予以延長(zhǎng)以及應(yīng)當(dāng)給予多長(zhǎng)期限。

　　問(wèn)題三：關(guān)于工程款支付與合同約定義務(wù)的關(guān)系。

　　大多數(shù)的施工合同都這樣約定：竣工前支付工程暫定價(jià)的85%，竣工后結(jié)算，支付工程款至結(jié)算價(jià)的97%，3%作為保修金。但是，如果施工方在未遞交竣工資料的情況下起訴要求建設(shè)方支付工程款，應(yīng)如何處理?

　　我們認(rèn)為：如果施工方主張的是工程進(jìn)度款，即合同約定的暫定價(jià)部分，應(yīng)當(dāng)予以支持;如果施工方主張的是結(jié)算價(jià)，則不應(yīng)予以支持。因?yàn)樵诮Y(jié)算價(jià)款中， 12%的款項(xiàng)雙方約定是在工程竣工并結(jié)算后支付的。顯然該請(qǐng)求不符合合同的約定條件。

　　上述問(wèn)題的焦點(diǎn)是如何平衡建設(shè)方與施工方利益，與會(huì)者形成兩種意見(jiàn)：

　　一種意見(jiàn)認(rèn)為：合同將竣工驗(yàn)收作為決算的前提條件并未加重施工方的合同義務(wù)，不存在雙方利益不平衡的問(wèn)題。此外，《合同法》第286條規(guī)定了施工方對(duì)工程款享有優(yōu)先受償權(quán)，他的權(quán)利已能獲得最大限度的保障了。

　　另一種意見(jiàn)認(rèn)為：如果施工方不交付竣工資料是出于對(duì)建設(shè)方資信能力不足的考慮，則屬于行使不安抗辯權(quán)，因此施工方起訴要求支付工程款應(yīng)當(dāng)予以支持。

　　我們認(rèn)為：如果建設(shè)方未付清85%的進(jìn)度款，導(dǎo)致施工方不提交竣工資料的行使先履行抗辯權(quán)的話，不構(gòu)成違約。如果建設(shè)方按合同約定付清了85%的工程進(jìn)度款，施工方不提交竣工資料，是施工方的違約行為，建設(shè)方有權(quán)請(qǐng)求違約賠償。

　　但是，施工企業(yè)行使不安抗辯權(quán)必須有確切證據(jù)證明對(duì)方符合四種法定情形之一，而且，如果施工方按照法律規(guī)定就其不提交竣工資料向?qū)Ψ阶鞒鲆馑急硎�，要求�?duì)方提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保或同時(shí)履行，而建設(shè)方在施工方規(guī)定的合理期限內(nèi)沒(méi)有答復(fù)的，施工方起訴要求支付工程款應(yīng)當(dāng)予以支持。相反，對(duì)于施工方不提交竣工資料，起訴要求建設(shè)方支付其自報(bào)決算價(jià)款的97%部分的，除雙方合同另有約定的以外，應(yīng)不予支持。