家庭承包經(jīng)營權(quán)權(quán)屬沖突的訴訟途徑

《中華人民共和國土地承包法》2003年3月1日施行，我國大部分地區(qū)第二輪承包（亦稱二輪延包）已經(jīng)結(jié)束，農(nóng)業(yè)部《中華人民共和國農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)證管理辦法》2004年1月1日起正式施行，但由于已經(jīng)取得的《承包經(jīng)營權(quán)證書》仍為有效，故審判實踐中，仍然常常會遇到一方的合法承包經(jīng)營權(quán)與相對方的《承包經(jīng)營權(quán)證書》發(fā)生沖突的現(xiàn)象。

　　究其原因主要為農(nóng)業(yè)部《中華人民共和國農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)證管理辦法》正式施行前，證書的發(fā)放沒有具體、統(tǒng)一的操作規(guī)范，證書的發(fā)放僅停留在政策引導(dǎo)的層面，證書的填寫人員沒有經(jīng)過專業(yè)的技能培訓(xùn)，尚沒有引起有關(guān)部門足夠的重視。

　　承包經(jīng)營權(quán)證書的發(fā)放存在不統(tǒng)一、不規(guī)范的現(xiàn)象，通行做法是由人民政府先發(fā)放帶有人民政府印章的空白經(jīng)營權(quán)證書由村委會代為填寫，四至填寫不清、少填或不填部分承包田、填寫錯誤的則直接在證書上予以涂抹和更改、家庭承包方式取得和承包經(jīng)營流轉(zhuǎn)取得的承包田不作區(qū)分、承包土地轉(zhuǎn)讓或互換的，證書上沒有反映或反映錯誤、與登記機(jī)關(guān)的土地清冊不符、人民政府印章覆蓋不全等等，證書填定的隨意性很大，沒有按《中華人民共和國農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)證管理辦法》規(guī)定的程序進(jìn)行，不能體現(xiàn)登記機(jī)關(guān)的審查職能，不能全面準(zhǔn)確反映人民政府的真實意志。

　　《承包經(jīng)營權(quán)證書》是承包農(nóng)戶取得承包經(jīng)營權(quán)的重要依據(jù)，但承包經(jīng)營權(quán)的取得不以《承包經(jīng)營權(quán)證書》為前提條件，承包經(jīng)營權(quán)自承包合同成立時取得，《承包經(jīng)營權(quán)證書》應(yīng)與承包合同、土地清冊相一致。在涉農(nóng)家庭承包糾紛案件中，《承包經(jīng)營權(quán)證書》作為當(dāng)事人取得承包經(jīng)營權(quán)的證明，是一種證明權(quán)利的憑證，仍是書證的一種，仍應(yīng)受到人民法院必要的審查。一般情況下，《承包經(jīng)營權(quán)證書》與土地清冊及二輪承包時簽訂的承包合同內(nèi)容相一致，應(yīng)確定《承包經(jīng)營權(quán)證書》的效力。但如果有證據(jù)證明《承包經(jīng)營權(quán)證書》存在不實之處，應(yīng)根據(jù)案情確認(rèn)其證明效力。

　　《承包經(jīng)營權(quán)證書》與《土地清冊》內(nèi)容不一致時，一般應(yīng)按照登記機(jī)關(guān)《土地清冊》內(nèi)容為準(zhǔn)�！锻恋厍鍍浴�、《承包經(jīng)營權(quán)證書》與二輪承包時簽訂的承包合同不一致時，要考查承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)情況，如雙方當(dāng)事人不能提供合法的流轉(zhuǎn)手續(xù)，登記機(jī)關(guān)亦沒有合法的流轉(zhuǎn)登記記載，應(yīng)以二輪承包合同的成立確定承包經(jīng)營權(quán)。《承包經(jīng)營權(quán)證書》經(jīng)過涂改、與土地清冊不符、與承包合同成立不符而沒有合法的流轉(zhuǎn)手續(xù)等明顯違法情況的，法院可直接認(rèn)定其沒有合法來源依據(jù)而不予采信。承包方可憑生效判決書要求人民政府補發(fā)承包經(jīng)營權(quán)證書，亦可憑生效判決書要求人民政府撤銷相對方違法的承包經(jīng)營權(quán)證書。

　　頒發(fā)《承包經(jīng)營權(quán)證書》的前提是對承包合同已經(jīng)成立、取得承包經(jīng)營權(quán)的確認(rèn)，而人民政府對承包合同是否已經(jīng)成立、是否已經(jīng)實際取得承包經(jīng)營權(quán)僅有形式審查的職能，不具有從實體上審查承包合同是否已經(jīng)成立的實質(zhì)審查權(quán)，所以人民政府頒發(fā)《承包經(jīng)營權(quán)證書》的行為是羈束行政行為，行政機(jī)關(guān)沒有自由裁量權(quán)。如果先由人民政府撤銷《承包經(jīng)營權(quán)證書》，人民政府僅能對部分因程序違法而錯誤頒發(fā)的《承包經(jīng)營權(quán)證書》予以糾正，但對實體內(nèi)容違法因沒有處理承包合同的職權(quán)而陷入尷尬的局面，先民后行的處理方式是解決內(nèi)容違法《承包經(jīng)營權(quán)證書》的理智選擇。

　　部分案件，承包方亦可以行政機(jī)關(guān)程序違法為由提起行政訴訟，要求撤銷相對方的《承包經(jīng)營權(quán)證書》。

　　所以，在涉農(nóng)家庭承包經(jīng)營糾紛中，只要承包方在二輪承包中取得了二輪家庭承包經(jīng)營權(quán)，承包方的家庭承包經(jīng)營權(quán)與相對方的《承包經(jīng)營權(quán)證書》發(fā)生沖突，不是真正意義上的權(quán)屬沖突，應(yīng)歸于土地侵權(quán)糾紛、土地流轉(zhuǎn)糾紛、代耕代種糾紛等，不應(yīng)歸納到土地使用權(quán)糾紛的范疇而裁定由人民政府處理。承包方可選擇行政途徑要求人民政府撤銷相對方的《承包經(jīng)營權(quán)證書》亦可以直接通過民事訴訟確認(rèn)自己取得了家庭承包經(jīng)營權(quán)。在民事訴訟中，人民法院應(yīng)直接確定承包方或相對方的家庭承包經(jīng)營權(quán)。