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國際貿(mào)易 |
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| 侵犯商業(yè)秘密罪 |
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作者：石家莊知識產(chǎn)權(quán)律師編輯
出處：法律顧問網(wǎng)·涉外www.coinwram.com
時間：2010/1/16 11:22:00 |
一、 概念
侵犯商業(yè)秘密罪（刑法第219條），是指以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密，或者非法披露、使用或者允許他人使用其所掌握的或獲取的商業(yè)秘密，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的行為。
二、犯罪構(gòu)成
（一）客體要件
本罪侵犯的客體為商業(yè)秘密權(quán) ( 商業(yè)秘密權(quán)利人對商業(yè)秘密所擁有的合法權(quán)益 ) 以及受國家保護(hù)的正常有序的市場經(jīng)濟(jì)秩序。本罪侵犯的對象是商業(yè)秘密。所謂商業(yè)秘密，依《反不正當(dāng)競爭法》和本條第 3 款之規(guī)定，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。顯而易見，我國法律所指的商業(yè)秘密包含技術(shù)秘密 ( 專利技術(shù)之外的有關(guān)工業(yè)上的生產(chǎn)技術(shù)、工藝秘決或產(chǎn)品配方，其自身不具有獨(dú)立性或整體性，而須依附于某項(xiàng)專利，或依附于某項(xiàng)商業(yè)秘密 ) 在內(nèi)。其范圍既包括生產(chǎn)技巧、工藝秘決、產(chǎn)品配方這類技術(shù)信息，也包括商業(yè)經(jīng)驗(yàn)、經(jīng)營策略、營業(yè)秘密這類營業(yè)信息。這里，所謂“不為公眾所知悉”，是指該信息不能從公開渠道直接獲取的，所謂“能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性”，是指該信息有確定的經(jīng)濟(jì)利益或者競爭優(yōu)勢。所謂“權(quán)利人采取保密措施”，包括訂立保密協(xié)議，建立保密制度及采取其他合理的保密措施，所謂“權(quán)利人”，是指依法對商業(yè)秘密享有所有權(quán)或者使用權(quán)的公民、法人或者其他組織，所謂“技術(shù)信息和經(jīng)營信息”，包括設(shè)計(jì)程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理決竊、客戶名單、貨源情報(bào)，產(chǎn)銷策略、招投標(biāo)中的標(biāo)底及標(biāo)書內(nèi)容等信息。商業(yè)秘密作為知識產(chǎn)權(quán)的一種，已得到《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》和《關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定》的肯同。它具有以下幾個特征： (1) 秘密性，即不為公眾所知悉。已為社會公知公用的通用技術(shù)和普通的經(jīng)營方法不屬于商業(yè)秘密的范疇。商業(yè)秘密的這種秘密性是商業(yè)秘密持有人有意采取保密措施而達(dá)到的。因此，判斷持有人是否采取保密措施，往往成為確認(rèn)是否構(gòu)成商業(yè)秘密的關(guān)鍵因素之一。商業(yè)秘密的這種秘密性也是其區(qū)別于專利的所在。專利的內(nèi)容必須是公開的，專利的實(shí)質(zhì)就是國家允許先進(jìn)技術(shù)的發(fā)明人在一定時期內(nèi)占有其發(fā)明的專有權(quán)。但以發(fā)明人將其發(fā)明內(nèi)容公布于眾為條件。商業(yè)秘密持有人不申請專利保護(hù)一般是基于以下原因：一是商業(yè)秘密持有人為節(jié)省專利費(fèi)用而不申請專利；二是商業(yè)秘密持有人希望無限期保守其商業(yè)秘密 ( 專利的保護(hù)是有期限的 ) ；三是由于該商業(yè)秘密尚未列入專利法保護(hù)范圍或達(dá)不到專利所要求的“三性”標(biāo)準(zhǔn)；四是某些商業(yè)秘密作為某項(xiàng)專利的保留部分留存下來的。商業(yè)秘密的持有人不想獲得專利法所承認(rèn)的專有權(quán)，而意圖通過保密維持實(shí)際上的專有權(quán)，這在法律上也是允許的。專利法并沒有取消秘密權(quán)利。 (2) 財(cái)產(chǎn)性，即具有價(jià)值和使用價(jià)值。商業(yè)秘密能為持有人帶來經(jīng)濟(jì)利益，商業(yè)秘密一旦泄露，就會給持有造成經(jīng)濟(jì)損失。不管花了多大的投資，研究出來的成果如果沒有這種財(cái)產(chǎn)性，就不符合商業(yè)秘密的概念。從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度講，商業(yè)秘密的這種財(cái)產(chǎn)性就是表現(xiàn)為財(cái)產(chǎn)物質(zhì)權(quán)益的知識形態(tài)商品。從法律學(xué)角度講，它可作為財(cái)產(chǎn)權(quán)利有償轉(zhuǎn)讓。商業(yè)秘密的持有人具有占有、利用、處分商業(yè)秘密并獲得收益的權(quán)利，有制止他人無正當(dāng)法律理由獲取、利用商業(yè)秘密的權(quán)利。 (3) 可分享性，即商業(yè)秘密可能為多人所同時掌握�？赡艽嬖谕瑫r有兩個以上的持有人分別地、獨(dú)立地掌握同一商業(yè)秘密，但他們之何并未 ( 或尚未 ) 發(fā)生橫向關(guān)系，因此，自己都以為自己是該商業(yè)秘密的唯一所有人。商業(yè)秘密持有人只是對自己所掌握的商業(yè)秘密有處分權(quán)，如自己搶先申請專利，或?qū)⒃撋虡I(yè)秘密轉(zhuǎn)讓給他，但不能對抗正當(dāng)?shù)母偁�。第一，他不能阻止別人獨(dú)立研究搞出并占有同一項(xiàng)商業(yè)秘密。第二，他也不能阻止別人根據(jù)其投入市場的產(chǎn)品，重新研究出借以生產(chǎn)該產(chǎn)品的工藝流程及設(shè)計(jì)的商立秘密，即所謂“返回原設(shè)計(jì)”。商業(yè)秘密的這種可分享性表現(xiàn)在其轉(zhuǎn)讓時，僅僅是商業(yè)秘密的使用權(quán)轉(zhuǎn)讓，至于所有權(quán)是不能轉(zhuǎn)讓的。因?yàn)榧词故菍⑺袡?quán)轉(zhuǎn)給受讓人，但構(gòu)成商業(yè)秘密的工藝技巧、產(chǎn)品配方、技術(shù)秘決、經(jīng)營決策、商業(yè)經(jīng)驗(yàn)等要素，仍會保留在原持有人的記億之中，不會隨著商業(yè)秘密的轉(zhuǎn)讓而從頭腦消失。同樣的道理，商業(yè)秘密的合法所有權(quán)人也不會因?yàn)樵擁?xiàng)商業(yè)秘密被盜用而直接完全地喪失對它的所有權(quán)，而只是間接部分地喪失了對該項(xiàng)商業(yè)秘密的實(shí)際獨(dú)占、利用、轉(zhuǎn)讓和收益的權(quán)利�？傊�，商業(yè)秘密的可分享性，使其不可能象有形財(cái)產(chǎn)那樣轉(zhuǎn)移所有權(quán)。侵犯商業(yè)秘密的行為，不僅使商業(yè)秘密權(quán)利人的合法權(quán)益受到了侵害，也使公平、有序的市場秩序受到了侵害。
( 二 ) 客觀要件
本罪在客觀方面表現(xiàn)為違反國家反不正當(dāng)競爭法律法規(guī)規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的行為。
侵犯商業(yè)秘密的行為，根據(jù)本條第 1 款規(guī)定，具體包括 3 種即：1 、以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。其中，盜竊，是指以自認(rèn)為不被商業(yè)秘密的所有人、使用人、保管人等發(fā)現(xiàn)的方法秘密竊取其商業(yè)秘密的行為。所盜竊的既可以是原件，也可以是復(fù)制件，還可以是自己以秘密的方式加以復(fù)制如偷拍、偷錄等。利誘，是指以高薪、金錢、物質(zhì)、工作條件、幫助解決戶口、調(diào)動工作、就業(yè)、學(xué)習(xí)、留學(xué)等物質(zhì)或物質(zhì)性利益甚或女色等為誘餌使了解商業(yè)秘密的合營者、保管者、知情人等向其泄露商業(yè)秘密，如提供原件或復(fù)制件，口頭、書面告知其內(nèi)容。脅迫，是指以殺害生命、傷害身體、加害親屬、毀壞財(cái)產(chǎn)、揭露隱私、損害名譽(yù)、解除職務(wù)、克扣工資、開除工作等相要挾、恐嚇，致使商業(yè)秘密的知情者向其泄露商業(yè)秘密。至于其他不正當(dāng)手段，則是指除上述盜竊、利誘、脅迫以外的諸如搶劫、竊取、騙取等不正當(dāng)手段。2 、披露、使用或者允許他人使用以不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。所謂披露，是指通過各種方式向他人泄露商業(yè)秘密。有的采取口頭告知如當(dāng)面告訴、電話告知等；有的采取書面方式，如提供商業(yè)秘密的原件、復(fù)制件、用信件告知其內(nèi)容等；有的采取讓其閱讀、抄錄、復(fù)制商業(yè)秘密等。只要通過其行為能讓他人了解，獲知商業(yè)秘密，不管其方式如何，都應(yīng)以披露論處。所謂使用，則是指將獲知的商業(yè)秘密用于生產(chǎn)、經(jīng)營活動。披露、使用或者允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密必須是通過的以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)?shù)氖侄潍@取的。如果不是通過不正當(dāng)?shù)氖侄潍@取的，即使有披露或者使用行為，也不能以本行為論處。如撿拾了商業(yè)秘密材料，或者因工作如打印商業(yè)秘密，參與決策、討論、咨詢，進(jìn)行監(jiān)督、管理而獲取的商業(yè)秘密，即使有披露、使用或者允許他人使用的行為，也不能以本行為論處。構(gòu)成本罪，應(yīng)屬于第 3 種行為方式。還應(yīng)指出，本行為的主體應(yīng)是以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取商業(yè)秘密以外的人，否則，應(yīng)以第 1 種情況論。以外的人，如以不正當(dāng)手段獲取商業(yè)秘密后又告知了第三人，這里的第三人如明知是通過不正當(dāng)?shù)氖侄潍@取而又披露、使用或者允許他人使用的，即可以該行為論。允許他人使用中的他人，他人如不知道是通過不正當(dāng)手段獲取的則不能以本罪的此種行為論。如果知道，也應(yīng)以本行為的使用以不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的情形論處，從而也可構(gòu)成本罪。3 、違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。除通過不正當(dāng)手段而獲取了商業(yè)秘密以外的其他人，如果違反約定或者違反了權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，而向他人泄露或自己使用或允許他人使用商業(yè)秘密的，即構(gòu)成本行為。違反約定或違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求是本行為的前提，如果沒有違反約定也沒有違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的規(guī)定，而是按權(quán)利人的保守約定、要求的范圍披露、使用或者允許他人使用其所掌握的秘密則不能以本行為論處。此外，根據(jù)本條第 2 款規(guī)定，明知或者應(yīng)當(dāng)明知屬于上列三種行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的，亦應(yīng)以侵犯商業(yè)秘密淪。這種行為，如果能歸納到上述 3 種行為之中，自然應(yīng)以上述行為論處。如明知他人是通過不正當(dāng)手段獲取的商業(yè)秘密，在他人告知后又使用、披露該商業(yè)秘密的，就應(yīng)屬于第 2 種情況而按第 2 種行為處理。不能歸于上述行為之中，如掌握商業(yè)秘密的人，違反約定或者權(quán)利人保守商業(yè)秘密的要求，而允許他人使用該商業(yè)秘密。其中，他人如果明知或者應(yīng)當(dāng)知道掌握秘密的人違反了約定或權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，而仍決意使用應(yīng)對之以此種行為論處。還應(yīng)指出，實(shí)施該行為，還應(yīng)以其明知或者應(yīng)知商業(yè)秘密是由于上述 3 種行為方式所得。否則，也不能以本行為論而按本罪治罪。侵犯商業(yè)秘密的行為并且給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成了重大損失的，才構(gòu)成犯罪。未給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成損失或者雖然造成了損失，但不是重大損失。不構(gòu)成本罪。所謂重大損失，主要是指經(jīng)營活動受到嚴(yán)重?fù)p害；造成商品滯銷，嚴(yán)重積壓；致使?fàn)I利性服務(wù)嚴(yán)重受挫；經(jīng)濟(jì)損失巨大；等等。至于權(quán)利人，則是指商業(yè)秘密的所有人和經(jīng)商業(yè)秘密所有人許可的商業(yè)秘密使用人。其中，所有人，是指對商業(yè)秘密具有占有、使用、收益、處分的完全所有權(quán)的人。如果僅是因職務(wù)、工作或者其他原因而了解到商業(yè)秘密的人，不具有占有、使用、收益、處分等所有權(quán)屬，僅屬知情人，不能以所有人論處。
( 三 ) 主體要件
本罪的主體為一般主體。凡達(dá)到刑事責(zé)任年齡且具備責(zé)任能力的自然人均能構(gòu)成本罪，依本節(jié)第 220 條之規(guī)定，單位亦能構(gòu)成本罪主體。單位犯本罪的，對其直接責(zé)任的主管人員和其他直接責(zé)任人員依本條規(guī)定追究刑事責(zé)任。在我國，侵犯商業(yè)秘密罪的主體要件通常有如下幾種： (1) 企業(yè)的廠長、經(jīng)理和其他管理員、企業(yè)的職工或臨時雇傭工等； (2) 現(xiàn)已離退休或轉(zhuǎn)調(diào)的原企業(yè)的人員； (3) 受委托并因而知悉、掌握商業(yè)秘密的人，如律師、專利代理人、經(jīng)濟(jì)顧問等； (4) 對企業(yè)有監(jiān)督、檢查、調(diào)查和管理權(quán)的人，比如審計(jì)人員、稅務(wù)人員、主管行政機(jī)關(guān)人員、工商管理人員等； (5) 除上述四種人員可能因披露商業(yè)秘密而成為主體要件外，其他任何人員均可能因盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密而成為該罪的主體； (6) 依據(jù)合同或者權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的有關(guān)單位及直接責(zé)任人員。此外，為了獲取和使用商業(yè)秘密與披露商業(yè)秘密的犯罪分子事先有通謀的單位或個人，應(yīng)以共同犯罪論處。
( 四 ) 主觀要件
本罪的主觀方面只能是故意，即行為人有意識地通過多種手段侵犯商業(yè)秘密。過失不構(gòu)成本罪。至于行為人出于何種動機(jī)而實(shí)施犯罪，不影響本罪的成立，只是量刑時可考慮的情節(jié)。實(shí)踐中，該罪的犯罪動機(jī)表現(xiàn)為： (1) 為了交換利益而披露商業(yè)秘密； (2) 為自己從事不正當(dāng)競爭而使用商業(yè)秘密； (3) 為擊敗同業(yè)競爭對手而以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取商業(yè)秘密； (4) 為出賣而以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取商業(yè)秘密； (5) 為報(bào)復(fù)或泄憤而披露商業(yè)秘密。
三、處罰
1 、自然人犯本罪的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
2 、單位犯本罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依上述規(guī)定追究刑事責(zé)任。
五、法條及司法解釋
[刑法條文]
第二百一十九條 有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：
（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的；
（二）披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的；
（三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、 使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。明知或者應(yīng)知前款所列行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密論。
本條所稱商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。本條所稱權(quán)利人，是指商業(yè)秘密的所有人和經(jīng)商業(yè)秘密所有人許可的商業(yè)秘密使用人。
第二百二十條 單位犯本節(jié)第二百一十三條至第二百一十九條規(guī)定之罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照本節(jié)各該條的規(guī)定處罰。
[相關(guān)法律]
《反不正當(dāng)競爭法》第十條 經(jīng)營者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密：
（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；
（二）披露、使用或者允許他入使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；
（三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。
第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。本條所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。
第二十五條 違反本法第十條規(guī)定侵犯商業(yè)秘密的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款 |
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