|
企業(yè)改制就是要打破計劃經(jīng)濟體制下形成的以“所有制”為核心的企業(yè)制度，建立新的、符合市場經(jīng)濟規(guī)律的以“產(chǎn)權(quán)”為核心的現(xiàn)代企業(yè)制度，實現(xiàn)企業(yè)的自主經(jīng)營、自負盈虧、自我發(fā)展、自我約束。
從企業(yè)改制的方法和形式看，方法有兩種：整體改制和部分改制。
形式：公司制改造、股份合作制改造、分立、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)、出售、合并、承包、租賃等。
從改制的內(nèi)容上看，主要是對企業(yè)的出資結(jié)構(gòu)（股權(quán)結(jié)構(gòu)）、內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)、企業(yè)收益分配結(jié)構(gòu)、勞動用工制度、職工福利和社會保障制度等微觀企業(yè)制度進行的一系列相配套的調(diào)整與改革。
一、企業(yè)改制的法律分析
從法律角度來說，企業(yè)改制是改制企業(yè)與其他參與改制的主體間的權(quán)利義務(wù)重新調(diào)整的過程。改制行為會涉及以意思表示為要素的設(shè)立、變更、終止法律關(guān)系的法律行為，或僅僅是無意思表示的事實行為；也會涉及物權(quán)行為、債權(quán)行為等，這些行為受到《公司法》、《合伙企業(yè)法》、《個人獨資企業(yè)法》、《證券法》、《合同法》等諸多部門法的調(diào)整。
具體而言，企業(yè)的公司化改制是指改制企業(yè)通過合同安排、募集等行為變更為有限公司、股份有限公司、有限公司中還包括國有獨資公司。改制后, 原來的企業(yè)主體發(fā)生變更, 成為獨立承擔責任的法人。受《公司法》、《證券法》、《公司登記管理條理》等法律、法規(guī)的限制。
企業(yè)的股份合作制改造是指將企業(yè)改造為以合作制為基礎(chǔ)，吸收股份制的一些做法，實行以企業(yè)職工的勞動聯(lián)合與資本聯(lián)合為主的企業(yè)組織形式。原由企業(yè)改建為股份合作制企業(yè)，職工個人和集體共有股的股本總額應(yīng)當在企業(yè)總股本中占主體，即不低于總股本的51%。特殊情況經(jīng)股東和職工（代表）大會或合作股東大會2/3以上股東同意，可以適當降低。股份合作制企業(yè)不設(shè)立國家股，國有資產(chǎn)可作為借入資金并按規(guī)定繳納資金占用費，也可由本企業(yè)職工出資購買或?qū)嵭腥谫Y租賃，實行融資租賃的，由企業(yè)租賃合同在規(guī)定期限內(nèi)向出租方繳納租金。國有企業(yè)及其他具有法人資格的企業(yè)、事業(yè)單位、社團及聯(lián)合經(jīng)濟組織可以參股，但其出資額不得超過總股本的49%。改制后的法律主體也發(fā)生變更，改制行為則受到《公司法》、各地的《股份合作制企業(yè)暫行辦法》等法律、法規(guī)的限制。
企業(yè)的債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，也稱債務(wù)資本化，通常成為“債轉(zhuǎn)股”，是指債務(wù)人將債務(wù)轉(zhuǎn)為資本，同時債權(quán)人將債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)的行為。我國法律明文規(guī)定的債轉(zhuǎn)股范圍十分有限，僅指金融資產(chǎn)管理公司與為數(shù)不多的大型國有企業(yè)之間發(fā)生的債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)。
企業(yè)的承包租賃經(jīng)營是指改制企業(yè)通過合同安排，將企業(yè)一定期限的經(jīng)營權(quán)交由承包人行使，或?qū)⑵髽I(yè)租賃給承租人，承包人及承租人在此期限內(nèi)完成一定的經(jīng)營目標。
二、企業(yè)改制的基本法律問題
企業(yè)改制涉及一系列法律問題。例如：主體法律地位的變換，改制企業(yè)與其他參與改制主體之間的權(quán)利義務(wù)，改制行為的法律性質(zhì)、改制產(chǎn)生的法律后果、改制帶來的風險等。
（一）企業(yè)改制的法律性質(zhì)
從法律角度而言，企業(yè)改制是改制企業(yè)與其他參與改制的主體之間的權(quán)利義務(wù)重新調(diào)整的過程。
1、與政府脫鉤，擺脫政府附屬物的角色；
2、明晰企業(yè)所有權(quán)，明晰企業(yè)產(chǎn)權(quán)關(guān)系；
3、實現(xiàn)企業(yè)經(jīng)營者的市場化選擇，轉(zhuǎn)變企業(yè)經(jīng)營機制。
（二）企業(yè)改制涉及的基本法律關(guān)系
1、行政法律關(guān)系
首先，必須明確政府的法律地位，需要從法律上規(guī)定作為政府機關(guān)的政府和作為資產(chǎn)所有者代表的政府的法律地位、權(quán)力（利）和義務(wù)。
其次，要理順政府和企業(yè)之間的法律關(guān)系。在法律上確立作為政府機關(guān)的政府和作為資產(chǎn)所有者代表的政府的地位及權(quán)力（利）和義務(wù)后，也應(yīng)在法律的層面確定作為資產(chǎn)所有者代表的政府和企業(yè)之間的關(guān)系。代表資產(chǎn)所有者的政府只是企業(yè)形式上的股東。應(yīng)建立專門的企業(yè)監(jiān)管機構(gòu)，獨立對企業(yè)的運行行為進行監(jiān)管。
2、民事法律關(guān)系
企業(yè)改制行為涉及法律行為、事實行為、物權(quán)行為、債權(quán)行為等，總體上看，涉及創(chuàng)設(shè)、變更、解除等各種民事法律關(guān)系。
（1）原企業(yè)和新加入企業(yè)的企業(yè)投資者的民事法律關(guān)系。通過公司化改造、并購等，涉及法律主體的產(chǎn)生、變更和消滅，企業(yè)增加或減少了股東，股東和企業(yè)之間形成新的委托代理關(guān)系。通過債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，原企業(yè)的債權(quán)人身份轉(zhuǎn)變，與企業(yè)之間的債權(quán)債務(wù)的民事法律關(guān)系消滅，取而代之的是委托代理關(guān)系。在這一過程中，如何保護原來債權(quán)人和債務(wù)人的利益，保護股東對經(jīng)營者的監(jiān)督和控制權(quán)是改制中要考慮的問題。
（2）企業(yè)和其職工之間的勞動法律關(guān)系。關(guān)系到原來簽定的勞動合同的效力問題，職工勞動保險和工資拖欠等問題，親眼改制過程引發(fā)的勞動糾紛問題。
（3）齊在改制過程中與中介機構(gòu)的法律關(guān)系。在企業(yè)改制的操作程序中，會涉及具體的方案、資產(chǎn)評估、法律咨詢、股票發(fā)行等專業(yè)事項，這就產(chǎn)生了企業(yè)與資產(chǎn)評估師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、證券公司等中介機構(gòu)的代理或服務(wù)的民事法律關(guān)系，需要通過合同安排來完成，受到《合同法》、《民法通則》、《民事訴訟法》等法律的調(diào)整。
（三）企業(yè)改制的法律后果
企業(yè)改制涉及參與主體之間的權(quán)利義務(wù)的重新調(diào)整，經(jīng)過改制，要明晰企業(yè)產(chǎn)權(quán)關(guān)系，建立法人治理結(jié)構(gòu)，轉(zhuǎn)換齊經(jīng)營機制，這些具體的改制措施會對改制主體以及與改制相關(guān)的主體產(chǎn)生一定的法律后果。
1、對改制企業(yè)本身的影響
（1）企業(yè)主體的變化。企業(yè)進行改制特別是公司化改制后，會導致法人主體的產(chǎn)生、變更。相應(yīng)的，會引起企業(yè)登記方面的變化——企業(yè)法人變更或注銷的后果。
（2）企業(yè)出資結(jié)構(gòu)的變化。改制后的企業(yè)出資會發(fā)生由單一出資主體到出資主體多元化的變化，國有獨資公司除外。
（3）改制企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)的轉(zhuǎn)變。企業(yè)改制后，將建立股東會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層分權(quán)制衡的現(xiàn)代法人治理結(jié)構(gòu)。
（4）債權(quán)、債務(wù)的承受。改制后的企業(yè)都應(yīng)承受改制前的企業(yè)的權(quán)利義務(wù)與債權(quán)債務(wù)。
2、對政府機構(gòu)的法律影響
政府作為資產(chǎn)所有者代表對企業(yè)投資后，就是企業(yè)的股東，行使股東應(yīng)有的權(quán)利。
（四）企業(yè)改制的法律風險及其防范
企業(yè)改制的法律風險是指企業(yè)改制行為對改制行為的參與者或利益主體產(chǎn)生的各種法律責任的可能性。
1、風險的種類
（1）依責任性質(zhì)的不同可以將風險劃分為承擔民事責任、行政責任及幸事責任的風險。
（2）依承擔主體的不同可分為企業(yè)、企業(yè)負責人、資產(chǎn)評估機構(gòu)等中介機構(gòu)的法律風險。
2、風險的防范
企業(yè)在改制的過程中應(yīng)自覺以最高人民法院出臺的關(guān)于改制的司法解釋作為制定改制方案的依據(jù)，產(chǎn)權(quán)歸屬和債務(wù)承擔的安排應(yīng)依照司法解釋作出，并以其作為評估改制行為的標準。在設(shè)計和評估企業(yè)的具體改制方案和進行相關(guān)改制操作時，應(yīng)綜合考慮和審查如下因素：
（1）被改制企業(yè)是否經(jīng)過嚴格的資產(chǎn)清查和資產(chǎn)評估程序，清查報告和評估報告是否經(jīng)過國有資產(chǎn)管理部門的確認、核準或備案；
（2）改制方案或相關(guān)協(xié)議是否體現(xiàn)了當事人的真實意思表示，是否違反國家強制性規(guī)范或政策，是否存在無效或可撤銷因素；
（3）若將資產(chǎn)進行出售，有關(guān)協(xié)議是否經(jīng)過有關(guān)人民政府的批準，資產(chǎn)是否接受獨立的資產(chǎn)評估機構(gòu)的評估，國有資產(chǎn)的受讓人的資產(chǎn)規(guī)模和信用狀況是否符合國家的有要求；
（4）是否進行了相關(guān)的資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)置換、變更、登記；
（5）是否充分地保護了企業(yè)原有職工的利益，企業(yè)職工代表大會對有關(guān)改制方案是否同意，是否在安置補償、醫(yī)療和養(yǎng)老保險、離退休人員的工資與保險方面存在后遺癥；
（6）是否依照法律的規(guī)定，對企業(yè)土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等進行權(quán)利變更登記，對企業(yè)法人進行變更或注銷登記。 | 
