根據(jù)中國的習慣和《醫(yī)療事故處理》條例,發(fā)生醫(yī)療糾紛后,可有三種解決方式:醫(yī)患雙方協(xié)商解決、衛(wèi)生行政部門調(diào)解、法院訴訟。實踐中,大多數(shù)醫(yī)療糾紛通過雙方協(xié)商解決,還有部分通過訴訟解決,而由衛(wèi)生行政部門調(diào)解的很少。本文主要針對選擇訴訟方式的患者,希望能起到一點指導作用。實際上選擇訴訟方式的患者,在訴訟之前大都經(jīng)歷過漫長的協(xié)商階段,因此本文對處于協(xié)商階段而最終可能走上訴訟的患者亦有意義。
由于醫(yī)療糾紛涉及復雜的醫(yī)學知識,法官并無能力直接判斷醫(yī)生的過錯,最終的判決幾乎全部系于醫(yī)療技術(shù)鑒定,因此打醫(yī)療官司實際上就是打醫(yī)療技術(shù)鑒定。
1 、醫(yī)療技術(shù)鑒定的提起
可以在起訴前進行,也可以在起訴后進行。起訴前的鑒定可由醫(yī)患雙方共同委托當?shù)蒯t(yī)學會實施,也可以由醫(yī)患一方要求衛(wèi)生行政部門委托醫(yī)學會鑒定。而起訴后,則只能由受訴法院委托。
起訴前進行鑒定的好處是,可以減小訴訟風險,避免盲目訴訟。但其巨大風險是提交鑒定的病歷未經(jīng)法庭質(zhì)證,可能導致結(jié)論不公正。另外如果醫(yī)院的過錯十分明顯,就沒有必要在起訴前鑒定,直接交法庭委托鑒定,可以大大節(jié)約訴訟時間。
至于經(jīng)兩次醫(yī)學會的鑒定后,能否再委托其他司法鑒定機構(gòu)就醫(yī)療過錯進行鑒定,各地規(guī)定不一,最高人民法院的司法解釋也未作出規(guī)定。筆者觀點是,根據(jù)最高人民法院關(guān)于民事訴訟的若干規(guī)定,如果原、被告任何一方有足夠證據(jù)表明,醫(yī)學會的鑒定結(jié)論依據(jù)不足或程序不當,法院應(yīng)當委托其他司法鑒定機構(gòu)委托重新鑒定。
2、醫(yī)療技術(shù)鑒定的準備
醫(yī)療技術(shù)鑒定所依賴的材料主要是患者就診時的病歷,因此鑒定時保證病歷的真實性非常重要。但病歷由醫(yī)療機構(gòu)保管,而鑒定專家又不會對病歷的真實性提出任何鑒別。如何防止病歷被偽造?惟一的辦法就是糾紛發(fā)生后,及早復印病歷,并對不能復印的主觀病歷(病程記錄等)進行封存。但盡管這樣仍無法防止醫(yī)生在診治過程中偽造病歷,此時最好的辦法就是在訴訟中對病歷的真?zhèn)芜M行質(zhì)證,只有在病歷經(jīng)質(zhì)證以后才能提交鑒定,此時鑒定專家應(yīng)當采用經(jīng)質(zhì)證后的病歷。如果質(zhì)證后,病歷仍達不到鑒定要求,則被告應(yīng)當承擔舉證不能的責任。當然對病歷的質(zhì)證非常專業(yè),最好由精通醫(yī)學的律師出任。
當醫(yī)學會受理鑒定后,患者應(yīng)當提供一份詳盡的陳述書。陳述書應(yīng)當用醫(yī)學術(shù)語全面闡述醫(yī)方在診療過程中違反醫(yī)療常規(guī)的過錯,并指出相應(yīng)依據(jù)。由于鑒定專家全部由醫(yī)生出任,其對醫(yī)方的天然袒護是不可避免的,因此陳述書非常關(guān)鍵,必須做到有理有據(jù),讓鑒定專家無路可退,只能接受。如果陳述書很粗糙,遺漏醫(yī)方的過錯,或者沒有醫(yī)學依據(jù),專家基本上睜眼閉眼,不會主動糾正的。這類似于法院的不告不理,你告錯了,或者沒有提到的訴訟請求,法院不會主動裁決的,鑒定專家也一樣。因此醫(yī)療訴訟中,聘請醫(yī)學出身的律師非常關(guān)鍵,即使律師是學醫(yī)的,也需要認真負責、不斷學習。因為訴訟中碰到的醫(yī)學問題往往都是非常棘手、非常專業(yè)的,醫(yī)學律師也不可能什么都懂。 |