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石家莊知識產權律師咨詢:對百度進行流量劫持構成不正當競爭被判賠20萬元
作者:石家莊不正當競爭律師編輯   出處:法律顧問網·涉外coinwram.com     時間:2010/6/6 11:58:00

上百度搜索怎么總是先出廣告?
聯(lián)通青島公司與合作伙伴不正當競爭被判賠20萬元
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  本報訊 (記者 劉曉燕 通訊員 肖春燕)聯(lián)通青島公司與合作伙伴對百度進行流量劫持引發(fā)訴訟。日前,山東省高級人民法院對此案作出終審判決,聯(lián)通青島公司與合作伙伴對百度構成不正當競爭,賠償百度經濟損失20萬元并道歉。

  去年2月起,青島聯(lián)通互聯(lián)網用戶在百度輸入搜索關鍵詞后,總要先進入一個持續(xù)近十秒鐘左右的廣告頁面,之后才能進入相應的百度搜索結果頁面。從未推出類似廣告業(yè)務的百度公司調查后發(fā)現(xiàn),該廣告是由聯(lián)通青島公司與青島奧商網絡公司合作推出,其特點為無須安裝客戶端插件、無法屏蔽、強制彈出。

  去年4月,在青島市公證處人員的見證下,百度公司委托代理人利用該處計算機,通過聯(lián)通青島公司所提供的互聯(lián)網接入服務登錄百度公司所屬搜索網站www.baidu.com,在百度網頁顯示對話框中輸入“鵬飛航空”進行搜索時,會彈出一顯示有“打折機票搶先拿就打114”的頁面,點擊該頁面打開了一顯示地址為http://air.qd.sd.cn的頁面;在該網站顯示對話框中輸入“青島人才網”,點擊“百度一下”,彈出一顯示有“找好工作到半島人才網www.job17.com”的頁面,迅速點擊該頁面中顯示的“馬上點擊”,打開了一顯示地址為http://www.job17.com/的頁面;在該網站顯示對話框中輸入“電話實名”,點擊“百度一下”,彈出一顯示有“查信息打114,語音搜索更好用”的頁面,隨后該頁面轉至相應的“電話實名”搜索結果頁面。

  據(jù)查,域名qd.sd.cn屬于聯(lián)通青島公司,www.job17.com系奧商網絡公司所屬網站半島人才網,“電話實名語音搜索”系聯(lián)通青島公司與奧商網絡公司合作經營的業(yè)務。

  百度公司以“不正當競爭”為由向青島市中級人民法院提起訴訟,將聯(lián)通青島公司、奧商網絡公司和聯(lián)通山東公司告上法庭,認為對方客觀上竊取了百度在青島地區(qū)的用戶流量,構成明顯的侵權和不正當競爭行為,要求賠償損失480萬元。

  去年9月,青島中院經審理后認定,聯(lián)通青島公司與奧商網絡公司利用技術手段,使通過聯(lián)通青島公司提供互聯(lián)網接入服務的網絡用戶,在登錄百度網站進行關鍵詞搜索時,彈出奧商網絡公司、聯(lián)通青島公司的廣告頁面,這種行為構成了對百度公司的不正當競爭,判令奧商網絡公司、聯(lián)通青島公司立即停止不正當競爭行為,賠償百度公司經濟損失20萬元,并在各自網站首頁位置上連續(xù)十五天刊登聲明以消除影響。

  一審宣判后,聯(lián)通青島公司和奧商網絡公司不服,向山東高院提起上訴。

劫流量“劫”成了被告
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  是誰實施了干預行為

  百度公司在申請青島市市中公證處進行證據(jù)保全的過程中,通過聯(lián)通青島公司所提供的互聯(lián)網接入服務登錄百度公司所屬搜索網站www.baidu.com,在百度網站顯示對話框中輸入“鵬飛航空”進行搜索時,會彈出一顯示有“打折機票搶先拿就打114”的頁面,點擊該頁面打開了一顯示地址為http://air.qd.sd.cn的頁面;在百度網站顯示對話框中輸入“青島人才網”進行搜索,會彈出一顯示有“找好工作到半島人才網www.job17.com”的頁面,點擊該頁面打開了一顯示地址為http://www.job17.com/的頁面。

  青島中院承辦此案的法官告訴記者,在互聯(lián)網上登錄搜索引擎網站進行關鍵詞搜索時,正常出現(xiàn)的應該是搜索引擎網站搜索結果頁面,不應彈出與搜索引擎網站無關的其他頁面,但是在聯(lián)通青島公司所提供的網絡接入服務網絡區(qū)域內,卻出現(xiàn)了與搜索結果無關的廣告頁面強行彈出的現(xiàn)象,這種廣告頁面的彈出并非接入互聯(lián)網的公證處計算機本身安裝程序所導致,聯(lián)通青島公司既沒有證據(jù)說明在其他網絡接入服務商網絡區(qū)域內會出現(xiàn)同樣情況,也沒有對在其網絡接入服務區(qū)域內出現(xiàn)的上述情況給予合理解釋,應當認為聯(lián)通青島公司提供互聯(lián)網接入服務的區(qū)域內,對于網絡服務對象針對百度網站所發(fā)出的搜索請求進行了人為干預,使干預者想要發(fā)布的廣告頁面在正常搜索結果頁面出現(xiàn)前強行彈出。

  奧商網絡公司在其主頁中對其“網絡直通車”業(yè)務的介紹,其中關于廣告強行彈出的介紹與百度公司公證保全的形式完全一致,且公證保全中所出現(xiàn)的彈出廣告頁面“半島人才網”、“114電話語音搜索”均是其正在經營的網站或者業(yè)務。

  法官告訴記者,奧商網絡公司是該干預行為的受益者,在其沒有提供證據(jù)證明存在其他主體為其實施上述廣告行為的情況下,應當認為奧商網絡公司是上述干預行為的實施主體。奧商網絡公司這種干預行為不是通過在客戶端計算機安裝插件、程序等方式實現(xiàn),而是在特定網絡接入服務區(qū)域內均可以實現(xiàn),因此,這種行為如果沒有網絡接入服務商的配合是無法實現(xiàn)的,聯(lián)通青島公司并沒有證據(jù)證明奧商網絡公司是通過非法手段干預其互聯(lián)網接入服務而實施上述行為的,同時根據(jù)查明的事實、http://air.qd.sd.cn域名實際使用人為聯(lián)通青島公司,并且聯(lián)通青島公司與奧商網絡公司合作經營電話實名業(yè)務,因此,聯(lián)通青島公司也是上述干預行為的實施主體。

  關于聯(lián)通山東公司,法官解釋說,因聯(lián)通山東公司、聯(lián)通青島公司同屬于中國聯(lián)合網絡通信有限公司分支機構,聯(lián)通青島公司作為民事主體有承擔民事責任的資格,百度公司并無證據(jù)證明兩公司具有開辦和被開辦的關系,也無證據(jù)證明聯(lián)通山東公司參與實施了法院認定的行為,所以百度公司針對聯(lián)通山東公司的訴訟請求,法院不予支持。

  干預行為是否構成不正當競爭

  在確定聯(lián)通青島公司與奧商網絡公司實施了上述干預行為后,該行為是否構成不正當競爭行為成為本案另一個焦點問題。

  法官告訴記者,判斷聯(lián)通青島公司、奧商網絡公司的上述行為是否構成不正當競爭,應當具備以下幾個要件:該行為的實施者為反不正當競爭法意義上的經營者;經營者在從事商業(yè)行為時,沒有遵循自愿、平等、公平、誠實信用原則,違反了公認的商業(yè)道德;經營者的該不正當競爭行為給正當經營者造成了經濟損失。

  法官說,本案中,聯(lián)通青島公司與奧商網絡公司均屬于從事互聯(lián)網相關業(yè)務的市場主體,屬于反不正當競爭法意義上的經營者。聯(lián)通青島公司與奧商網絡公司利用技術手段,讓通過使用聯(lián)通青島公司提供互聯(lián)網接入服務的網絡用戶,在登錄百度網站進行關鍵詞搜索時,在正常搜索結果顯示前彈出奧商網絡公司發(fā)布的廣告頁面,這種行為顯然屬于利用百度公司的市場知名度來為自己牟利的行為,這種行為既沒有征得百度公司的同意,也違背了使用其互聯(lián)網接入服務用戶的意志,違背了公認的商業(yè)道德。在百度搜索結果出現(xiàn)之前強行彈出其投放的廣告頁面,誘使本可能通過百度公司搜索結果檢索相應信息的網絡用戶點擊該廣告頁面,影響了百度公司按照自己意志向網絡用戶提供服務,致使百度公司難以實現(xiàn)其預期商業(yè)目的,損害了百度公司的經濟利益。由于所彈出廣告并非網絡用戶自主選擇的結果,該行為還容易導致網絡用戶誤以為彈出廣告頁面系百度公司所為,會使網絡用戶對百度公司所提供服務的評價降低,對百度公司的商業(yè)信譽產生一定不利影響。

  法院由此認為,聯(lián)通青島公司、奧商網絡公司的行為已構成不正當競爭,依法應當承擔相應的民事責任。

利用他人知名度牟利構成侵權
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  聯(lián)通青島公司不服一審判決,提起上訴,稱聯(lián)通青島公司不是air.qd.sd.cn的實際所有人,不是本案被控侵權行為的實施主體,而且百度公司所提供的搜索引擎服務并非營利性服務,不屬于反不正當競爭法規(guī)定的“經營者”范疇,百度公司不具備提起不正當競爭之訴的主體資格,百度公司、聯(lián)通青島公司之間不存在競爭關系,不正當競爭之訴不成立。

  為此,記者采訪了本案二審的主審法官戰(zhàn)玉祝。

  戰(zhàn)玉祝告訴記者,域名是互聯(lián)網絡上識別和定位計算機的層次結構式的字符標識。涉案域名qd.sd.cn是屬于聯(lián)通青島公司所有,并將其作為“青島信息港”的域名實際使用。air.qd.sd.cn作為qd.sd.cn的子域,是其上級域名qd.sd.cn分配與管理的。聯(lián)通青島公司作為域名qd.sd.cn的持有人否認域名air.qd.sd.cn為其所有,但沒有提供證據(jù)予以證明,原審判決認定在百度公司公證保全時該子域名的使用人為聯(lián)通青島公司所有,并無不當。

  對于聯(lián)通青島公司是否構成被控侵權行為的實施主體,戰(zhàn)玉祝說,被控侵權行為發(fā)生在特定互聯(lián)網接入服務區(qū)域,奧商網絡公司作為本案被控侵權行為的實施主體,在沒有證據(jù)證明奧商網絡公司是通過非法手段干預特定互聯(lián)網接入服務的情況下,沒有互聯(lián)網接入服務商的配合,奧商網絡公司是無法實現(xiàn)本案被控侵權行為的。同時,聯(lián)通青島公司是域名air.qd.sd.cn的所有人,因持有或使用域名而侵害他人合法權益的責任,由域名持有者承擔。

  關于百度公司在本案中是否具備訴訟主體資格問題,戰(zhàn)玉祝說,百度公司一方面面向普通上網用戶提供免費的網頁搜索服務,另一方面也面向企業(yè)和個人提供收費的付費搜索服務與推廣服務,上網用戶在百度網站輸入關鍵詞進行搜索時,百度網站會通過搜索引擎找到并呈現(xiàn)與關鍵詞相關的頁面信息,同時在網站右側,出現(xiàn)與關鍵詞相匹配的付費企業(yè)網站鏈接,這是百度公司的一種商業(yè)運作模式,也是一種正當?shù)臓I利方式,百度公司屬于反不正當競爭法意義上的經營者,具備本案的訴訟主體資格。

  戰(zhàn)玉祝告訴記者,雖然聯(lián)通青島公司是互聯(lián)網接入服務經營者,百度公司是搜索服務經營者,服務類別上不完全相同,但聯(lián)通青島公司實施的在百度搜索結果出現(xiàn)之前彈出廣告的商業(yè)行為與百度公司的付費搜索模式存在競爭關系。

  戰(zhàn)玉祝說,根據(jù)涉案公證書的記載,在百度網站搜索“青島人才網”,彈出“找好工作到半島人才網www.job17.com”的廣告頁面,搜索“電話實名”彈出“查信息打114,語音搜索更好用”的廣告頁面,可以看出搜索時彈出的廣告是有針對性的,與搜索的關鍵詞及內容有緊密關系。聯(lián)通青島公司利用百度網站搜索引擎在我國互聯(lián)網用戶中的市場知名度,利用技術手段,在百度搜索結果出現(xiàn)之前,強行彈出其投放的與搜索的關鍵詞及內容有緊密關系的廣告頁面,誘使本可能通過百度公司搜索結果檢索相應信息的網絡用戶點擊該廣告頁面,影響了百度公司按照自己意志向網絡用戶提供付費搜索服務與推廣服務,也會導致百度網站上付費搜索客戶流失,屬于利用百度公司的市場知名度來為自己牟利的行為。這種行為破壞了百度公司的商業(yè)運作模式,損害了百度公司的經濟利益,還會導致上網用戶誤以為彈出的廣告頁面系百度公司所為,使上網用戶對百度公司所提供服務的評價降低,對百度公司的商業(yè)信譽產生一定不利影響,同時也違背了誠實信用、公平交易的市場行為準則和公認的商業(yè)道德。


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