有關(guān)外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)管理的新規(guī)解讀

        2010年伊始，國家工商行政管理總局、公安部發(fā)布《關(guān)于進一步加強外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)登記管理的通知》（工商外企字[2010]4號）（以下簡稱“通知”，于2010年1月4日起施行），隨后，國家稅務(wù)總局又于2010年2月4日發(fā)布《外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)稅收管理暫行辦法》（國稅發(fā)〔2010〕18號）（以下簡稱“暫行辦法”，于2010年1月1日起施行），分別對外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)的設(shè)立登記、稅收征管等作了相應(yīng)規(guī)定。
        一、外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)的設(shè)立管理
        1、 嚴格審查代表機構(gòu)設(shè)立登記材料
        根據(jù)《通知》規(guī)定，各地工商登記部門將嚴格執(zhí)行境外法律文書公證認證制度，對代表機構(gòu)登記申請材料進行嚴格審查，包括代表機構(gòu)在設(shè)立、變更名稱時，需要向登記部門提交隸屬企業(yè)存續(xù)兩年以上的合法開業(yè)證明、同該企業(yè)有業(yè)務(wù)往來的金融機構(gòu)出具的資本信用證明，并經(jīng)該國家或地區(qū)公證機關(guān)和中華人民共和國駐該國家或地區(qū)使領(lǐng)館進行公證和認證。在申請登記證延期時，同樣也需要提交隸屬企業(yè)所在國家或者地區(qū)有關(guān)部門出具的企業(yè)存續(xù)證明。 
        2、 規(guī)范登記許可期限
        在此前實踐操作中，各地工商登記部門頒發(fā)的登記證的期限并不一致，多為1-3年，而此次《通知》再次明確規(guī)定，要求各地工商登記部門嚴格執(zhí)行《關(guān)于外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)的登記管理辦法》的有關(guān)規(guī)定，對申請設(shè)立和延期的代表機構(gòu)統(tǒng)一頒發(fā)有效期限為一年的登記證。對已頒發(fā)的有效期限超過一年的登記證，應(yīng)當(dāng)在代表機構(gòu)辦理變更或者延期登記時進行換發(fā)。 
        3、 控制代表人數(shù)，規(guī)范代表機構(gòu)日常管理
        《通知》要求代表機構(gòu)的代表人數(shù)應(yīng)當(dāng)與其開展的業(yè)務(wù)活動相適應(yīng)，代表機構(gòu)代表（含首席代表）人數(shù)一般不得超過4人。
        同時，《通知》還規(guī)定，對代表機構(gòu)以各種形式收取費用從事經(jīng)營活動的，可以按無照經(jīng)營有關(guān)規(guī)定予以處罰。對已經(jīng)掌握的存在登記證逾期、擅自變更駐在地址等違法行為的代表機構(gòu)建立分類臺賬，納入信用分類監(jiān)管。公安機關(guān)出入境管理部門在工作中發(fā)現(xiàn)代表機構(gòu)或代表存在虛假地址注冊、異地辦公或不辦理備案登記年檢等情況的，應(yīng)及時通報工商部門依法處理。 上述規(guī)定進一步明確了對于代表機構(gòu)日�；顒拥囊�(guī)范和要求。
        二、外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)的稅收征收管理
        《暫行辦法》明確了代表機構(gòu)應(yīng)當(dāng)就其歸屬所得依法申報繳納企業(yè)所得稅，就其應(yīng)稅收入依法申報繳納營業(yè)稅和增值稅。暫行辦法對于代表機構(gòu)稅收征管的新措施體現(xiàn)在以下幾個方面：
        1、明確相應(yīng)稅收的申報工作
        對于代表機構(gòu)的企業(yè)所得稅、營業(yè)稅實行的是按季申報，即在季后15日內(nèi)向主管稅務(wù)機關(guān)申報繳納營業(yè)稅，即使當(dāng)季沒有取得任何營業(yè)稅收入也要進行零申報。而對于代表機構(gòu)的增值稅，則按《中華人民共和國增值稅暫行條例》及其實施細則的規(guī)定申報納稅。并且要求代表機構(gòu)在到期注銷登記前，就其清算所得向主管稅務(wù)機關(guān)申報并依法繳納企業(yè)所得稅。
        2、改變代表機構(gòu)的征稅方式
        《暫行辦法》廢止了原《國家稅務(wù)總局關(guān)于外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)有關(guān)稅收管理問題的通知》（國稅發(fā)[2003]28）所規(guī)定的按代表機構(gòu)的經(jīng)營性質(zhì)分別規(guī)定不同的征稅方式，而是根據(jù)代表機構(gòu)的財務(wù)核算水平是否健全分別適用據(jù)實申報、按經(jīng)費支出換算收入、按收入總額核定應(yīng)納稅所得額的征稅辦法。
        3、取消了相應(yīng)的免稅待遇
        《暫行辦法》明確廢止了《國家稅務(wù)總局關(guān)于加強外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)稅收征管有關(guān)問題的通知》（國稅發(fā)[1996]165號）、《國家稅務(wù)總局關(guān)于外國企業(yè)常駐代表機構(gòu)有關(guān)稅收管理問題的通知》（國稅發(fā)[2003]28號）以及《國家稅務(wù)總局關(guān)于外國政府等在我國設(shè)立代表機構(gòu)免稅審批程序有關(guān)問題的通知》（國稅函[2008]945號）這三個文件。因此，這三個文件中關(guān)于代表機構(gòu)免稅或不予征稅的規(guī)定自2010年1月1日起也不再執(zhí)行。同時，暫行辦法還規(guī)定各地稅務(wù)機關(guān)不再受理審批代表機構(gòu)企業(yè)所得稅免稅申請，并按照規(guī)定對已核準免稅的代表機構(gòu)進行清理。但是對于需要享受稅收協(xié)定待遇的代表機構(gòu)，還是應(yīng)依照稅收協(xié)定以及《國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)〈非居民享受稅收協(xié)定待遇管理辦法（試行）〉的通知》（國稅發(fā)〔2009〕124號）的規(guī)定辦理。
        三、小結(jié)
        上述通知和暫行辦法加強了國家對于外國常駐代表機構(gòu)設(shè)立登記、日常經(jīng)營以及稅收征管方面的管理，相關(guān)代表機構(gòu)應(yīng)當(dāng)評估自身經(jīng)營運作狀況、稅收負擔(dān)，避免因上述新規(guī)的施行引起不必要的法律風(fēng)險。