外商投資企業(yè)辦事處變更事宜常見問題解答

來源： 作者：仇少明

1) 什么是外商投資企業(yè)的辦事處?

　　外商投資企業(yè)的辦事處是依照《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》及其《實(shí)施細(xì)則》設(shè)立的辦事機(jī)構(gòu)。其最大的特點(diǎn)是不能直接從事經(jīng)營活動(dòng)。外商投資企業(yè)設(shè)立的辦事機(jī)構(gòu)從事業(yè)務(wù)活動(dòng)的合法憑證是《外商投資企業(yè)辦事機(jī)構(gòu)注冊(cè)證》，依據(jù)該《注冊(cè)證》，可以刻制公章，開立銀行帳戶，從事業(yè)務(wù)活動(dòng)。

　　2) 為什么現(xiàn)在開始工商行政管理部門不再受理外商投資公司辦事處的設(shè)立?

　　答：依據(jù)之一：

　　以前外商投資企業(yè)辦事處的設(shè)立,事實(shí)上是依據(jù)《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》，而從法律上來講，公司性質(zhì)的外商投資企業(yè)的登記事宜應(yīng)當(dāng)適用《公司登記管理?xiàng)l例》，而《公司登記管理?xiàng)l例》中并沒有規(guī)定辦事處的設(shè)立。因此，從根本上而言，公司性質(zhì)的外商投資企業(yè)設(shè)立辦事處是沒有法律依據(jù)的。

　　依據(jù)之二:　　外商投資企業(yè)分支(辦事)機(jī)構(gòu)設(shè)立登記所需文件材料 樣表下載

　　外商投資的公司分公司設(shè)立登記

　　1、公司法定代表人簽署的《外商投資的公司分公司設(shè)立登記申請(qǐng)書》

　　2、審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)文件

　　3、公司法定代表人簽署的公司章程

　　4、公司出具的分公司負(fù)責(zé)人的任職文件及身份證明復(fù)印件

　　5、營業(yè)場(chǎng)所使用證明

　　6、公司營業(yè)執(zhí)照副本的復(fù)印件(加蓋公司印章)

　　7、前置審批文件

　　8、其它有關(guān)文件

　　(非公司)外商投資企業(yè)分支(辦事)機(jī)構(gòu)設(shè)立登記

　　1、《外商投資企業(yè)分支(辦事)機(jī)構(gòu)設(shè)立登記申請(qǐng)書》

　　2、審批部門的批準(zhǔn)文件

　　3、原登記主管機(jī)關(guān)的通知函

　　4、隸屬企業(yè)依法作出的決議

　　5、負(fù)責(zé)人的任職文件

　　6、營業(yè)場(chǎng)所或地址使用證明

　　7、隸屬企業(yè)執(zhí)照復(fù)印件

　　8、其它有關(guān)文件、證件

　　從上可以看出，今后，非公司性質(zhì)外商投資企業(yè)則可以設(shè)立辦事機(jī)構(gòu)。而公司性質(zhì)的外商投資企業(yè)只可以設(shè)立分公司，不能設(shè)立辦事處;

　　依據(jù)之三：

　　辦事處的設(shè)立依據(jù)是根據(jù)1988年的《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》及其《實(shí)施細(xì)則》，而1994年的《公司登記管理?xiàng)l例》以及2005年出臺(tái)的《公司登記管理?xiàng)l例》都沒有涉及到外商投資的公司的辦事處的設(shè)立。因此，外商投資公司設(shè)立辦事處是沒有法律依據(jù)的。

　　依據(jù)之四：

　　根據(jù)我們向上海市工商行政管理局的了解，事實(shí)上上海市工商行政管理局已經(jīng)出了相應(yīng)的內(nèi)部指導(dǎo)文件，并且事實(shí)上也不再受理任何設(shè)立外商投資公司的辦事處的業(yè)務(wù)。

　3) 對(duì)于已經(jīng)設(shè)立的外商投資公司辦事處，應(yīng)該怎么處理?

　　答：根據(jù)新公司法和相關(guān)法律、法規(guī)，以及工商局的有關(guān)規(guī)定，對(duì)于已經(jīng)設(shè)立的外商投資企業(yè)辦事處必須盡快辦理完畢辦事處的注銷手續(xù)，或者在注銷的同時(shí)辦理改設(shè)分公司的相關(guān)手續(xù)。

　　4) 什么是外商投資企業(yè)的分公司?分公司與辦事處有什么區(qū)別?

　　答：外商投資企業(yè)的分公司是指公司在其住所以外設(shè)立的從事經(jīng)營活動(dòng)的機(jī)構(gòu)，分公司不具有企業(yè)法人資格。分公司與辦事處最重要的區(qū)別是分公司可以從事在其登記的經(jīng)營范圍里的經(jīng)營活動(dòng)。

　　5) 如果我們只是僅僅從事聯(lián)絡(luò)性的事務(wù)，是否不需要設(shè)立分公司?如何區(qū)分經(jīng)營性行為與聯(lián)絡(luò)性行為?

　　答：當(dāng)前的法律、法規(guī)尚未對(duì)哪些行為屬于經(jīng)營性行為，哪些行為屬于聯(lián)絡(luò)性行為予以明確的界定。但是，根據(jù)我們的研究以及向有關(guān)執(zhí)法部門了解，在實(shí)踐中，執(zhí)法部門對(duì)這兩種行為的認(rèn)定都具有較強(qiáng)的主觀性，很多時(shí)候企業(yè)和執(zhí)法部門所把握的認(rèn)定尺度是不一樣的。因此，我們的建議是，除非企業(yè)能夠絕對(duì)確保只是從事業(yè)務(wù)聯(lián)絡(luò)，不存在其他任何經(jīng)營性行為，否則，應(yīng)當(dāng)將辦事處改設(shè)為分公司。如果不設(shè)立分公司而開展業(yè)務(wù)活動(dòng)，一旦被有關(guān)部門認(rèn)定存在或者涉及經(jīng)營性行為，將會(huì)遭遇法律風(fēng)險(xiǎn)。

　　6) 外商投資企業(yè)辦事處注銷和設(shè)立的期限如何?

　　答：每個(gè)辦事處在設(shè)立登記時(shí)都有一個(gè)存續(xù)的期限，因此很多企業(yè)向我們咨詢是否可以在該期限屆滿以后才辦理相關(guān)手續(xù)。事實(shí)上，各地區(qū)的有關(guān)部門都會(huì)給出一定的期限要求各辦事處辦理完畢相關(guān)變更事宜，所以，一切手續(xù)都需要在該規(guī)定的期限前完成，而以前登記的存續(xù)期限對(duì)辦理變更手續(xù)沒有影響。比如，盧灣區(qū)的工商部門就要求區(qū)內(nèi)的辦事處必須在2006年5月31日前辦理完畢相關(guān)的變更手續(xù)。當(dāng)然，各區(qū)的期限會(huì)有不同，企業(yè)可以向當(dāng)?shù)氐墓ど滩块T咨詢，也可以留意本網(wǎng)站，我們會(huì)及時(shí)了解有關(guān)信息，并在第一時(shí)間發(fā)布出來。

　　7) 注銷外商投資企業(yè)辦事處時(shí)需要注意哪些問題，程序如何?

　　答：注銷辦事處或者設(shè)立分公司主要涉及工商變更手續(xù)和稅務(wù)變更手續(xù)。在工商變更手續(xù)中，要注意有的行業(yè)需要審批機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)文件等;在辦理稅務(wù)的注銷程序中還需要提交辦事處中外員工的相關(guān)情況，等等。此外，辦事處的變更當(dāng)然還會(huì)涉及到其他方面的問題，如職工的存留、聘用合同、工資及其他薪金的發(fā)放、單位銀行賬戶、單位車牌等各方面的變更，這也是需要各企業(yè)注意的。

　　8) 哪些企業(yè)在注銷辦事處時(shí)需要事先取得審批部門的同意?

答：一些特殊行業(yè)的企業(yè)，需要事先取得審批部門的同意。具體哪些行業(yè)可以就個(gè)案咨詢。

　　9)哪些企業(yè)在設(shè)立外商投資企業(yè)分公司時(shí)，需要事先獲得外經(jīng)委以及一些政府部門的審批?

　　答：一些特殊行業(yè)的企業(yè)，需要事先取得審批部門的同意。具體哪些行業(yè)可以就個(gè)案咨詢。

　　10) 設(shè)立外商投資企業(yè)分公司時(shí)，需要哪些條件，應(yīng)當(dāng)注意哪些問題，程序如何?

　　答：(1)總公司注冊(cè)資本如期到位;

　　(2)保稅區(qū)貿(mào)易公司設(shè)立區(qū)外分公司必須具有進(jìn)出口貿(mào)易權(quán)與國內(nèi)分銷權(quán);

　　(3)通過上一年度的年檢;

　　需要注意的問題以及具體的程序，請(qǐng)個(gè)案咨詢。

　　11) 匯錦律師事務(wù)所在注銷外商投資企業(yè)辦事處和設(shè)立外商投資企業(yè)分公司業(yè)務(wù)上有什么優(yōu)勢(shì)?

　　答：第一，匯錦律師事務(wù)所密切關(guān)注新公司法出臺(tái)后對(duì)于企業(yè)帶來的各方面的影響。在辦事處變更事宜上同樣如此。因此，此前已經(jīng)做了大量的信息收集與研究工作，并且與工商部門保持密切的聯(lián)系與溝通，更有，目前我們已經(jīng)代理了10多家辦事處的注銷和分公司設(shè)立事宜，對(duì)于相關(guān)程序、需要注意的問題等把握非常專業(yè);

　　第二，由于采取對(duì)該專項(xiàng)法律服務(wù)的規(guī)模化運(yùn)營，因此總體成本降低，使得我們的此項(xiàng)專項(xiàng)法律服務(wù)的費(fèi)用具有相當(dāng)?shù)母?jìng)爭(zhēng)性。

　　關(guān)于分公司稅務(wù)方面的常見問題解答

　　一、公司是否一定要設(shè)賬簿?

　　答：是的。分公司獨(dú)立核算，應(yīng)當(dāng)設(shè)置賬簿。

　　二、保稅區(qū)的貿(mào)易公司，在區(qū)外設(shè)立分公司時(shí)，分公司的稅務(wù)登記是在保稅區(qū)做還是在區(qū)外做?

　　答：只要存在實(shí)際經(jīng)營行為，就必須進(jìn)行稅務(wù)登記。因此，分公司的稅務(wù)登記應(yīng)當(dāng)在區(qū)外進(jìn)行。

　　三、區(qū)的貿(mào)易公司，設(shè)立分公司后，稅收如何繳納?

　　答：這要區(qū)分稅種。

　　(1)企業(yè)所得稅，應(yīng)當(dāng)匯總繳納，也就是說在總公司所在地繳納。因此，可以享受保稅區(qū)的稅收優(yōu)惠政策;

　　(2)流轉(zhuǎn)稅，如增值稅、營業(yè)稅等，應(yīng)當(dāng)在實(shí)際經(jīng)營地繳納。

　　(3)員工的個(gè)人所得稅，根據(jù)員工是與總公司簽署勞動(dòng)合同還是與分公司簽署勞動(dòng)合同為標(biāo)準(zhǔn)，如果與總公司簽署勞動(dòng)合同的，則在總公司所在地繳納，如果與分公司簽署勞動(dòng)合同的，則應(yīng)在分公司所在地繳納。

　　四、上述內(nèi)容的具體法律依據(jù)：

　　《國家稅務(wù)總局關(guān)于加強(qiáng)企業(yè)所得稅管理若干問題的意見》等。