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圍繞“爭議焦點”組織證據(jù)鏈
出處:法律顧問網(wǎng)·涉外coinwram.com     時間:2011/1/26 12:24:00

 圍繞“爭議焦點”組織證據(jù)鏈

一般來講,證據(jù)鏈能否形成是代理律師把握案件的工作中心,圍繞這一中心的展開得看所代理案件的爭議焦點是什么;也就是說,代理律師的工作就是如何圍繞爭議焦點形成證據(jù)鏈的問題。下面從證據(jù)鏈的形成、如何擰斷對方的證據(jù)鏈談點體會。
    一、形成證據(jù)鏈
    在民商訴訟過程中,如果任何一方都舉不出具有完全證明力的證明材料,那么雙方當(dāng)事人就要組織證據(jù)鏈,以此來符合“高度蓋然性標(biāo)準(zhǔn)”或“最佳證據(jù)規(guī)則”。例如,被告提出新的證據(jù),該證據(jù)不利于原告,而有利于被告,且被告提出的是一個具有證據(jù)鏈特征的證據(jù)集合。這是具有很大說服力的證據(jù)集合。那么,就要看原告的代理律師如何形成自己的證據(jù)鏈,否則,原告就要努力尋求如何擰斷被告的證據(jù)鏈。
    所謂證據(jù)鏈,是幾個證據(jù)同時能證明一件事情,并且相互能夠印證,在這個鏈條中即使缺少了某個證據(jù),依然可以證明一件事情,并且十分充分。一般來講,證據(jù)鏈具有“相互印證性、不矛盾性、閉合性與證明結(jié)論的唯一性”四個特征。在民商訴訟案件中代理律師只要能形成證據(jù)鏈,那么證明力就是很強(qiáng)的。
    所謂證據(jù)的證明力很強(qiáng),應(yīng)該是有與之相關(guān)聯(lián)或有邏輯性的另一證據(jù)相交撐。所以說“證據(jù)鏈”應(yīng)該是證據(jù)與證據(jù)之間環(huán)環(huán)相扣,就證明某一件事實而言,不存在被對方的證據(jù)證明是虛構(gòu)的可能;從證據(jù)的蓋然性講,制勝的把握應(yīng)當(dāng)是百分之百了。
    原告、被告在開庭之前要交換證據(jù)。在立案之后,開庭之前,法官會給雙方當(dāng)事人一個提示,說清楚必須在什么時間之前(法官指定的日期)把證據(jù)提交給法庭,若不能及時提交,則在開庭后會形成巨大的被動。因為法庭只就已提交的證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證,對于沒有提交的證據(jù)是否進(jìn)行當(dāng)庭質(zhì)證就只能聽對方的意見了。對方顯然是要根據(jù)利弊來取舍了。如果對方同意質(zhì)證說明其還有沒掌握的證據(jù),希望從中得到什么,否則對方會一口回絕的。
    一般來講,證據(jù)具有關(guān)聯(lián)性、真實性、合法性,代理律師一定要在證據(jù)的真實性上下工夫。
    證據(jù)的客觀真實性其實就是為反映案件的本來面目,其反映的事實內(nèi)容應(yīng)該為真實可靠的、確鑿無疑的,而不是猜測、假設(shè)和自己想象的或者強(qiáng)迫情況下表達(dá)出的不真實的東西。不能以司法審判人員的意志或當(dāng)事人的口頭說明去確定案件的事實,而是要以真實存在的事實證據(jù)去確定案件的事實。
    如果使用一些不真實的證據(jù)那就極容易造成錯案,還會損害另一方當(dāng)事人的合法權(quán)益。如筆者曾經(jīng)代理一宗甲某訴乙某借款糾紛案。甲某稱自己借款給乙某,有乙某出具的收條為證。收條顯示:“今收到甲某人民幣5萬元,利息3000元。收到時期×年×月×日,收到人乙某簽名落款。”甲某的主張是借款給乙某一年多了,原來口頭約定是1年,現(xiàn)在1年已過,甲某應(yīng)當(dāng)按規(guī)定收取本金5萬元及利息3000元,現(xiàn)乙某一直不予歸還。無奈,甲某只有訴諸法律,希望得到法院的公正判決。通過與乙某交談,乙某辯稱,在2年前,乙某曾經(jīng)借款5萬元給甲某,雙方口頭約定年利息為3000元。1年到期后,在乙某多次催要下甲某歸還了借款本金及利息,歸還時甲某還事先草擬了一張收條要求乙某簽字,也就是法庭上出示的證據(jù)。為了查實此案,法官要求雙方背靠背地提供借款資金來源情況,各自的律師也不許可在場,并要求各自說明當(dāng)時是如何還錢的。開庭時,法官向雙方代理律師通報了事先了解的情況,并對雙方的經(jīng)濟(jì)狀況進(jìn)行了分析,最后判定,此收條并非借條,判決甲某敗訴。法官的理由是在2年前乙某籌集5萬元的證據(jù)具有說明力,而甲某拿不出籌集資金證據(jù)。從上述案子反映的問題來看,收據(jù)本身不存在真實性問題,但卻難以分清誰說的真,誰說的假,關(guān)鍵是如何證明其真實意思,而不能夠單憑字面去理解。所訴內(nèi)容是否真實關(guān)鍵看是否有其他證據(jù)來印證。所以甲某訴乙某的請求就根本不能夠成立?梢,在案件的審理中,如果忽視了證據(jù)內(nèi)容的真實性,就會影響到另一方當(dāng)事人的合法權(quán)益,而造成錯案;但代理律師的職責(zé)不同于法官,不是去避免錯案的發(fā)生,有時是制造錯案的高手。故在代理實踐中確定一個證據(jù)的真實性極其重要,不僅是形式的真實性,更主要的是注意所反映內(nèi)容的真實性。
    證據(jù)的內(nèi)容在法律上是真實的,才有可能具有證明力。證據(jù)內(nèi)容的真實主要看是否是雙方當(dāng)時的真實意識的表示,有沒有存在著欺詐、脅迫等,有沒有存在著顯失公平
    證據(jù)鏈形成之后,就是法條引用問題,原告依據(jù)什么法律的哪條哪款,被告又根據(jù)什么法律的哪條哪款:是合同糾紛,尋求合同法;是侵權(quán)糾紛,去找《民法通則》;是不服行政處罰,就找行政性規(guī)定;是刑事犯罪,就找刑法;是刑事附帶民商訴訟,就綜合幾方面的因素去找自己認(rèn)為適用的刑法和民商法。
    任何證據(jù)的采源都要符合法律的規(guī)定,否則就可能失去證明力。如果是無關(guān)緊要的證據(jù)還不會出大問題,假設(shè)是原始的孤證,官司肯定就不好贏了。干脆就尋求和解吧,這樣能輸?shù)蒙冱c。
    所有證據(jù)是否能夠形成證據(jù)鏈,根據(jù)這個證據(jù)鏈得出的結(jié)論是否具有唯一性和排他性。如果以上條件均符合,則可以定案;反之,則不能定案。
    事實上,證據(jù)之間形成鎖鏈,都是相對而言的。間接證據(jù)永遠(yuǎn)也無法完美地前后銜接,不能相互印證,也難以證明案件事實。即使是形成所謂的鎖鏈,這一鎖鏈也是建立在經(jīng)驗上的推理。同時,對于當(dāng)事人主觀上的認(rèn)定,也應(yīng)有與之相適應(yīng)的推定規(guī)則。我們應(yīng)建立和完善這方面的規(guī)則,這樣,才可減少不必要的證明,更可避免難以完成的證明。
    二、巧用證據(jù)鏈:眾多旁證鎖定案件事實
    下面是筆者曾經(jīng)接觸過的房屋產(chǎn)權(quán)糾紛案,很能說明巧用證據(jù)鏈的效果。
    甲某、乙某兩人系夫妻關(guān)系,×年×月×日,分得所在單位A處新建經(jīng)濟(jì)適用房三室一廳一套。由于夫妻倆結(jié)婚不久,沒有足夠的經(jīng)濟(jì)支付能力,于是夫妻兩同意由甲某的愛人乙某找其父母購買,約定房屋買到后,以乙某名義辦理房產(chǎn)證(單位規(guī)定以女方名義辦理房產(chǎn)證),該房屋由其父母居住并所有。其乙某父母口頭答應(yīng)以回贈作為對夫妻倆的補(bǔ)償,在同城的B處幫助其購得兩室一廳房屋一套,并將房產(chǎn)證辦為夫妻兩人共有。由于甲、乙兩人離婚,甲某主張A、B兩處的房屋都屬夫妻共同財產(chǎn),要求按共同財產(chǎn)實施分割。乙某不同意其訴訟請求,以“A處房屋名義上屬乙某,實際上屬其父母所有,B處房屋屬父母贈與的個人財產(chǎn)”為由,要求追加其父母為第三人。法官通過調(diào)查了解,確定追加乙某的父母為第三人。
    由于該案中,乙某的父母屬與本案標(biāo)的物有直接利害關(guān)系的第三人,筆者作為其代理律師,深感獲勝的難度較大。由于缺少直接證據(jù),只能通過組織強(qiáng)有力的證據(jù)鏈來說明A處房屋屬第三人所有。
    在詳細(xì)地了解內(nèi)情后也備感困惑。乙某的父母主張A處房屋所有權(quán)的唯一證據(jù)就是一張約定憑據(jù):“×××出錢購×小區(qū)×號樓×室經(jīng)濟(jì)適用房一套。并支付××萬元房款。因房屋屬單位籌建的經(jīng)濟(jì)適用房,暫以乙某的名字辦理房產(chǎn)證,故×號樓×室的產(chǎn)權(quán)屬于×××所有。特立此據(jù)。200×年×月×日!倍婕啄骋缘怯浟似拮用值姆慨a(chǎn)權(quán)證及妻子乙某每次繳款的收據(jù)予以反駁。而又雙方對B處房產(chǎn)沒有任何約定,也沒有贈與字據(jù)。這就增加了第三人維權(quán)的難度。面對這種對第三人極其不利的局面,必須有其他旁證來佐證;也就是說,要通過若干份間接證據(jù)組成一條攻不可破的證據(jù)鏈防線,以此來維護(hù)第三人的合法權(quán)益。證據(jù)鏈在形成之前,單一的間接證據(jù)在證據(jù)環(huán)未產(chǎn)生之前,都是孤立存在的,不具有法律上的證明力的,即本案中的約定字據(jù),由于不是房產(chǎn)證這樣直接證據(jù),難以單獨證明案件事實。證據(jù)環(huán)是指證據(jù)能夠互相印證。證據(jù)鏈?zhǔn)怯勺C據(jù)環(huán)構(gòu)成的,表現(xiàn)了證據(jù)與持證事實之間的關(guān)聯(lián)性,即這些證據(jù)環(huán),足以證明案件全部事實。
    筆者通過艱苦工作,收集了相關(guān)的間接證據(jù):
    (1)第三人提前支取儲蓄存款的流水單若干張,其數(shù)額與兩套房屋的購買價相當(dāng);同時提供了甲某、乙某兩人單位出具的工資收入狀況,足以說明其在現(xiàn)有工資水平下難以購買兩套房產(chǎn);
    (2)第三人隨同被告及原告至A處看房,由第三人及原告與該市某裝修公司分別簽訂了A處、B處單元裝修合同各一份。
    (3)A處房屋由第三人驗收簽字的認(rèn)可單,B處房屋由原告、被告共同驗收簽字的認(rèn)可單;
    (4)A處房屋的相關(guān)合同、住房申請表回復(fù)、相關(guān)費用的發(fā)票原件等均在第三人處;物業(yè)管理費及一次性維修基金的收款通知單,款項均由第三人陪同被告繳納,原件由第三人收存;
    (5)由第三人一直繳納水電費、取暖費的收據(jù);
    (6)裝修購買材料及向裝修公司支付裝修費的收據(jù);
    (7)第三人因喬遷新房向主要親屬發(fā)的請?zhí)?BR>    (8)第三人購買新房購買家電的發(fā)票原件。
    經(jīng)過舉證、質(zhì)證、釋證程序,撲朔迷離的間接證據(jù)一下子串起來形成了很強(qiáng)的證明力。
    綜合所有證據(jù)及雙方陳述,法院判決認(rèn)定:第三人有購買A處房屋的出資事實,系A(chǔ)處房屋的所有權(quán)人;B處房屋由第三人出資購買,并以原告和被告的名義辦理了房產(chǎn)證,屬于對夫妻雙方的贈與,B處房屋為夫妻共同財產(chǎn)。
    四、擰斷的證據(jù)鏈
    由于證據(jù)鏈一般都是在缺少直接證據(jù)的情況下所采取的一種技術(shù)組合,因此,再完好的證據(jù)鏈也有其的薄弱環(huán)節(jié)。應(yīng)從以下幾個方面加以注意,學(xué)會擰斷對方的證據(jù)鏈:
    (1)說明對方的某一單一證據(jù)是否違背眾所周知的事實和自然規(guī)律及定理來說明其證據(jù)不能被引用。
    (2)說明已方持有的已為有效公證文書所證明的事實、人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)發(fā)生法律效力的裁判(裁定)所確認(rèn)的事實等足以駁倒對方的某一單一證據(jù)。
    (3)查實對方某一單一證據(jù)是否有摘錄有關(guān)單位制作的與案件事實相關(guān)的文件、材料,沒有注明出處,或沒有加蓋制作單位或者保管單位的印章,或沒有摘錄人和其他調(diào)查人員應(yīng)當(dāng)在摘錄件上簽名或者蓋章的情形。同時,分析其摘錄文件、材料是否保持了內(nèi)容相應(yīng)的完整性,是否有斷章取義的情形。
    (4)分析對方當(dāng)事人是否逾期提交證據(jù)材料,要求人民法院對逾期提交的證據(jù)材料不予組織質(zhì)證。分析當(dāng)事人提出的證據(jù)是否構(gòu)成增加、變更訴訟請求或者形成了反訴,否則不予質(zhì)證。
    (5)查看某一單一證據(jù)是否是原件、原物,分析復(fù)印件、復(fù)制品與原件、原物是否相符,如果不符或提供不了原件,不予質(zhì)證。
    (6)分析某一單一證據(jù)是否與本案事實相關(guān),證據(jù)的形式、來源是否符合法律規(guī)定;證據(jù)所反映的內(nèi)容是否真實以及證人或者提供證據(jù)的人是否與當(dāng)事人有利害關(guān)系,否則不予質(zhì)證。
    (7)分析案件的全部證據(jù),從各證據(jù)與案件事實的關(guān)聯(lián)程度、各證據(jù)之間的聯(lián)系等方面進(jìn)行綜合審查判斷,并提取法官注意事項。
    (8)分析對方提出的某一單一證據(jù)是否是當(dāng)事人為達(dá)成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出對涉及的案件事實的妥協(xié),如是及時提醒法官不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)。
    (9)分析對方是否有以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù),如有提醒法官不能作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。
    (10)分析是否存在未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言,與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言。
    (11)分析對方提供的證據(jù)是否存在存有疑點的視聽資料;是否有無法與原件、原物核對的復(fù)印件、復(fù)制品;是否存在無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言。如果出現(xiàn)這三種情況要及時提醒法官,不能單獨作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。
    (12)根據(jù)證據(jù)規(guī)則第77條的規(guī)定,提出自己所提交證據(jù)的證明力大于對方的某一單一證據(jù):第77條規(guī)定:“人民法院就數(shù)個證據(jù)對同一事實的證明力,可以依照下列原則認(rèn)定:
    (一)國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體依職權(quán)制作的公文書證的證明力一般大于其他書證;
    (二)物證、檔案、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄或者經(jīng)過公證、登記的書證,其證明力一般大于其他書證、視聽資料和證人證言;
    (三)原始證據(jù)的證明力一般大于傳來證據(jù);
    (四)直接證據(jù)的證明力一般大于間接證據(jù);
    (五)證人提供的對與其有親屬或者其他密切關(guān)系的當(dāng)事人有利的證言,其證明力一般小于其他證人證言。”
    在注意上述事項時,還要從邏輯上對對方證據(jù)進(jìn)行分析,看有否自相矛盾、難以自圓其說的本質(zhì)性內(nèi)容。
   雷彥璋
 


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