調(diào)解的選擇與技巧
    一、調(diào)解與判決方式的選擇
    對于法院來說，一般情況下，事實清楚、是非分清，法院會做當(dāng)事人的思想工作，并在當(dāng)事人自愿的前提下，進(jìn)行調(diào)解，使當(dāng)事人雙方自愿達(dá)成調(diào)解協(xié)議。
    對于當(dāng)事人來說，調(diào)解是自愿的，其自愿表現(xiàn)在：(1)有調(diào)解愿望；(2)調(diào)解書內(nèi)容是自愿達(dá)成的。是調(diào)解還是判決，這種選擇是指當(dāng)事人是否接受法院建議，是否走調(diào)解之路而言。
    決定調(diào)解還是判決的因素很多。一般說，在事實清楚、是非分清，雙方?jīng)]有爭議的情況下，有理的一方對判決或調(diào)解的選擇并不太重視，因為其占了上風(fēng)，判決有利于他，而調(diào)解的主動權(quán)又握，在手中，對方若有過份要求，完全可不理睬或讓步，而要求判決。而理虧的一方往往要求走調(diào)解之路，盡量挽回?fù)p失。如果當(dāng)事人雙方均有過錯，責(zé)任對半，則雙方皆會愿走調(diào)解之路，但這種情況下，調(diào)解成功率不會太高，因為雙方過錯責(zé)任相當(dāng)，互不相讓的可能性大。當(dāng)然，決定調(diào)解還是判決的因素不僅僅在于案件本身，有時還在于案外關(guān)系的影響、案外案的影響等等，有時還涉及案件的執(zhí)行間題。更有礙于關(guān)系、情面而走上調(diào)解之路的。以下一些情況常使當(dāng)事人選擇判決：
    1.一方當(dāng)事人堅決拒絕調(diào)解，另一方當(dāng)事人當(dāng)然選擇判決。
    2.一方對調(diào)解明顯無誠意，故意拖延時間，這往往是債務(wù)人方。對此，另一方當(dāng)事人應(yīng)選擇判決。
    3.有全勝把握，又可執(zhí)行的，可選擇判決。
    4.要靠判決書的力量維護(hù)、恢復(fù)自己名譽權(quán)、名稱權(quán)等利益的，一般選擇判決。
    5.為節(jié)省訴訟時間，在某些情況下可選擇判決，如有的當(dāng)事入存心拖延時間、有的當(dāng)事人慣于出爾反爾等。
    以下一些情況常使當(dāng)事人選擇調(diào)解：
    1.當(dāng)事人雙方有過錯，責(zé)任相當(dāng)，通過調(diào)解，達(dá)到判決所達(dá)不到的平衡需求。
    2.當(dāng)事人一方可能全輸?shù)�，通過調(diào)解，減輕一點責(zé)任。
    3.當(dāng)事人雙方以前關(guān)系不錯，將來還可能繼續(xù)合作，一般定調(diào)解之路。
    4.執(zhí)行判決有一定困難，而通過調(diào)解達(dá)到靈活執(zhí)行的目的。
    5.當(dāng)事人雙方還有其他糾紛尚未解決，通過調(diào)解一并解決一攬于棘手關(guān)系。
    二、調(diào)解技巧
    1.注意調(diào)解基礎(chǔ)。
    調(diào)解目的不同、動機(jī)不同，調(diào)解對策技巧也會不同。下面介紹一些成功的調(diào)解經(jīng)驗：調(diào)解基礎(chǔ)對雙方當(dāng)事人來說都非常重要。它是雙方能否進(jìn)行調(diào)解的前提。有勝訴把握的一方當(dāng)事人更要重視調(diào)解基礎(chǔ)。事實清楚、是非分明有時在開庭前就已顯然，但有時敗訴一方當(dāng)事人固執(zhí)己見，抱有勝訴幻想，這時就不宜急于調(diào)解，應(yīng)等到開庭結(jié)束后再談?wù){(diào)解問題。開庭后，雙方當(dāng)事人均應(yīng)對自己的責(zé)任有所估計，在此基礎(chǔ)上談?wù){(diào)解才容易達(dá)成協(xié)議。
    2.制定調(diào)解方案。
    調(diào)解方案必須精心設(shè)計，在仔細(xì)分析雙方處境的基礎(chǔ)上制定幾套方案、幾個階梯或幾層目標(biāo)。己方遲讓的最低限度就是對方得到的最高值。調(diào)解項目在一個案件中有許多具體對象，如性質(zhì)認(rèn)定，賠償數(shù)額，繼續(xù)履行范圍，支付金額，罰款承擔(dān)比例，道歉方式和范圍、形式，支付方式、時間，訴訟費用承擔(dān)以及其他案外內(nèi)容等等，制定方案時應(yīng)統(tǒng)籌考慮，把握好進(jìn)與遲、爭與讓、收與放、守與棄、轉(zhuǎn)與換的關(guān)系。
    3.設(shè)定各個沖突。
    談判應(yīng)設(shè)立多個沖突，才能形成以退為進(jìn)，以小取大，以次換主的效果。應(yīng)當(dāng)使多個沖突同時展開，齊頭并進(jìn)，再以放棄小利益換得大利益。
    4.合理確定心理價位。
    談判要想成功，應(yīng)合理設(shè)定心理價位。不宜不切實際地定位太高，使調(diào)解失敗。各方都應(yīng)作一點諒解相讓步。如果像田忌賽馬那樣，每一個沖突都設(shè)立必贏恐怕不現(xiàn)實，但如果為了保證這三匹馬皆贏，就得另設(shè)幾對馬，以另設(shè)的“賽局”的讓步換取三匹馬的全勝。這也許有點聲東擊西，但從談判對手的心理價值來看，應(yīng)給予適當(dāng)“滿足”。
    5.調(diào)解應(yīng)堅持原則。
    調(diào)解中的原則就是不損害國家利益、集體利益、個人利益，放棄、讓步不能沒有原則，不能違反法律規(guī)定，不能使是非顛倒或是非不分。
    6.準(zhǔn)確分析對方思路。
    調(diào)解前可通過各種渠道打聽對方思路，摸清對方底牌。并通過法官之口、當(dāng)事人之口、代理人之口了解對方真正的調(diào)解目的，不被假象所迷惑。一般第一次的調(diào)解方案總有上下寬限幅度，所以，不要輕易全盤接受而處于被動地位。
    7.調(diào)解進(jìn)退皆要有根據(jù)。
    調(diào)解中總會有“討價還價”，但法律上的調(diào)解不是小菜場的“討價還價”沒有什么理由，法律上的調(diào)解進(jìn)退方案皆要有根據(jù)，包括法律根據(jù)、事實根據(jù)、合情合理約定俗成的根據(jù)，只有講透法律根據(jù)，才能使對方接受得“心甘情愿”，達(dá)到雙方“自愿”達(dá)成調(diào)解協(xié)議的要求。
    8.調(diào)解要有誠意。
    調(diào)解應(yīng)有誠意，切忌使法官產(chǎn)生你調(diào)解無誠意的感覺，即使你不能接受對方的調(diào)解方案，也應(yīng)向法官說明不接受的理由和法律根據(jù)。調(diào)解中要有智有勇、有原則性、靈活性，要有應(yīng)變力。
    9.調(diào)解內(nèi)容要步步落實。
    調(diào)解協(xié)議要使權(quán)利義務(wù)明確，權(quán)利義務(wù)落實。不要認(rèn)為調(diào)解是雙方自愿的，必定會自覺遵守。實踐中也存在某些調(diào)解協(xié)議最后還要靠強(qiáng)制執(zhí)行才落實的情況。如果調(diào)解協(xié)議不清楚、如何履行義務(wù)不落實、具體如何操作不落實，一旦對方不自覺履行，會造成執(zhí)行困難。
    10.簽訂調(diào)解協(xié)議要慎重。
    調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后即具有法律效力。簽收指人民法院將調(diào)解書送達(dá)當(dāng)事人時，當(dāng)事人在送達(dá)回證上簽名。對不制作調(diào)解書的，當(dāng)事人在法院筆錄上簽名后即具有法律效力。因此，簽名是調(diào)解生效的必經(jīng)程序之一，當(dāng)事人要慎重。尤其在不制作調(diào)解書的情況下，當(dāng)場簽名更要慎重。民事訴訟法第91條規(guī)定：“調(diào)解未達(dá)成協(xié)議或者調(diào)解書送達(dá)前一方反悔的，人民法院應(yīng)當(dāng)及時判決�！�
    林蔭茂王勇亮等