詳解337調(diào)查程序及費(fèi)用——從中國電池企業(yè)在美勝訴談起
案情介紹
2003年4月28日,美國勁量控股和其下屬的永(EVEREADY)電池公司向美國國際貿(mào)易委員會(ITC)就中國電池提起“337條款”調(diào)查申請。指控來自中國內(nèi)地、中國香港、日本、印尼等6個(gè)國家和地區(qū)的24家企業(yè)對美出口的無汞堿性電池(以下簡稱“電池”)侵犯了其有效和可執(zhí)行的709號專利,要求簽發(fā)普遍排除令。被訴企業(yè)包括中國雙鹿、南孚、豹王、虎頭、長虹、三特、正龍等7家中國電池企業(yè)。這7家企業(yè)都是中國電池行業(yè)的龍頭企業(yè),其產(chǎn)量占全國總量的50%以上。
2003年5月28日,ITC對此電池案正式立案。
立案程序包括提交申訴書、接受申請、駁回申請或撤回申請。
一、申訴書
申訴方提交的申訴書的內(nèi)容包括:事實(shí)陳訴、證據(jù)、訴訟請求、適用的法律法規(guī)等。
事實(shí)陳訴包括:被訴方名稱和地址、陳訴事實(shí)和理由、相關(guān)的證據(jù)。如果涉及知識產(chǎn)權(quán),必須提供知識產(chǎn)權(quán)方面的資料。申訴方知識產(chǎn)權(quán)的描述、涉案產(chǎn)品描述、涉案產(chǎn)品的出口商及美國經(jīng)銷商的詳細(xì)資料等。
證據(jù)包括:侵權(quán)或違反公平貿(mào)易的證據(jù)。
訴訟請求包括:申訴方向ITC申請給予何種保護(hù)措施。由于自1986年開始,先于337調(diào)查的大部分中國企業(yè)選擇不應(yīng)訴,使得美國公司認(rèn)為幾乎沒有中國企業(yè)會在337調(diào)查中進(jìn)行抗辯,促使更多的美國公司或外國公司對中國企業(yè)提起337調(diào)查,并理直氣壯地申請“普遍排除令”。
調(diào)查期間,其他主要國外被訴人企業(yè)均與美國申訴人公司達(dá)成了和解并支付了巨額的專利使用費(fèi),但我國應(yīng)訴企業(yè)仍堅(jiān)持進(jìn)行積極抗辯。
二、對申請的處理
接受申請
ITC通常在收到申訴方的申請后30日內(nèi)決定是否立案。如果申訴方在提交申訴書時(shí)也同時(shí)提交了發(fā)布臨時(shí)禁令的申請,ITC將在收到申訴方的申請后35日內(nèi)決定是否立案。申訴方也可以要求ITC延期立案。
駁回和撤回申請
一般情況下,申訴方提起申請,ITC都會受理,不受理的情況極少發(fā)生。申訴方為慎重起見,還可以在提交申訴前向ITC下設(shè)的不公平進(jìn)口辦公室咨詢,并由其對申訴書進(jìn)行預(yù)審。如果ITC駁回申請,申訴方還可以對申訴書加以修改,再行起訴。如果最終還是被駁回,申訴方還可以向美國聯(lián)邦巡回上訴法院上訴。ITC會將不立案理由以書面形式通知申訴方和被申訴方。同時(shí)申訴方也可以以正當(dāng)?shù)姆绞皆贗TC決定是否立案前撤回申請,如果申請臨時(shí)禁令,要同時(shí)撤回臨時(shí)禁令的申請。
一旦ITC立案后,將指定一名行政法官負(fù)責(zé)案件調(diào)查。此外,考慮到公共利益問題,還將指定一名政府律師代表公共利益。
ITC會在立案后的45日內(nèi)確定結(jié)束調(diào)查的目標(biāo)日期,一般為12個(gè)月,較為復(fù)雜的案件可以延期6個(gè)月。
2004年6月2日,ITC初裁認(rèn)定中國企業(yè)生產(chǎn)的無汞堿性電池侵犯了勁量公司有效和可執(zhí)行的709號專利,并對中國對美國出口的電池實(shí)施普遍排除令,但不適用于下游產(chǎn)品。這對我國電池正常出口美國造成了重大的不利影響。
2004年6月9日,中國電池協(xié)會組織各電池生產(chǎn)企業(yè)再次聯(lián)合上訴,要求ITC對初裁結(jié)果進(jìn)行全面復(fù)審。
2004年10月4日,ITC認(rèn)定勁量公司709號專利因不具備確定性而無效,從而終止了對中國電池的337調(diào)查。
一、行政法官的初裁
在目標(biāo)調(diào)查期結(jié)束的3個(gè)月前(如果調(diào)查最長時(shí)限超過15個(gè)月的,則在4個(gè)月前),由行政法官作出初裁,并將初裁和相關(guān)建議提交給ITC。
行政法官也對下列動議以初裁的方式作出決定:修改答辯書的動議、認(rèn)定缺席的動議、簡易程序的動議、調(diào)停的動議、終止或中止調(diào)查的動議、沒收或歸還被訴方保證金的動議、確立目標(biāo)期超過15個(gè)月的動議、沒收或退還申訴人關(guān)于臨時(shí)措施的動議。對于上述動議作出的初裁也要提交ITC審議。
二、美國國際貿(mào)易委員會的審議
行政法官作出初裁,ITC接受,并將此裁決作為ITC的最終裁定,除非有一名或一名以上的ITC的委員在45日內(nèi)建議重新審議該裁定。當(dāng)事人雙方也可以請求ITC重新審議行政法官的初裁。
行政法官作出動議初裁,ITC接受,并把此裁決作為ITC的最終裁定,除非有一個(gè)或一個(gè)以上的ITC委員在30日內(nèi)建議重新審議裁定。當(dāng)事人雙方也可以請求ITC重新審議行政法官對動議作出的初裁。
向ITC申請重新審議需要在收到行政法官作出的初裁后10日內(nèi)提出。如果是對動議的初裁申請重新審議,要在收到行政法官的初裁后5個(gè)工作日內(nèi)提出。重新審議的理由一般包括:初裁事實(shí)的依據(jù)是錯誤的;所適用的法律是錯誤的;裁定與ITC的政策規(guī)定不一致。相對方在收到另一方關(guān)于申請重新審議的請求后5個(gè)工作日內(nèi)可以提起反訴。ITC在初裁送達(dá)當(dāng)事人的45日內(nèi)(動議的初裁送達(dá)當(dāng)事人30日內(nèi))決定批準(zhǔn)或拒絕該申請。
只要有一名委員支持對初裁進(jìn)行審議,ITC就要啟動審議程序。在存在明顯的錯誤或?yàn)E用法律或程序的情況下,ITC可以自行啟動審議程序。
在行政法官初裁階段,被訴方須在送達(dá)訴狀之日起的20日內(nèi)提交反訴書。如果申訴方同時(shí)還申請了臨時(shí)禁令,被訴方須在送達(dá)訴狀之日起10日內(nèi)(如果情況比較復(fù)雜,被訴方須在20日內(nèi))提交針對臨時(shí)禁令的反訴意見書。
在收到ITC作出終裁后的14日內(nèi),任何關(guān)系方均可以提出申請要求ITC復(fù)議。ITC在收到復(fù)議申請后,確認(rèn)、取消或修改其終裁。
在下列情況,案件終止調(diào)查:
1、申訴方撤訴;
2、雙方當(dāng)事人和解、簽訂許可協(xié)議或者簽訂仲裁協(xié)議。
3、簽署同意令。要求被訴方簽署一個(gè)承諾不再侵權(quán)的協(xié)議。該協(xié)議需要在當(dāng)?shù)氐穆?lián)邦巡回上訴法院簽訂。但一旦被訴方違反了該協(xié)定,將由ITC進(jìn)行處理。一般雙方都會同時(shí)簽訂同意令和和解協(xié)議。
4、由ITC終裁后,明確被訴方勝訴,則會終止337調(diào)查。但I(xiàn)TC屬于一個(gè)準(zhǔn)司法機(jī)構(gòu),ITC的終裁結(jié)果有可能會被當(dāng)?shù)芈?lián)邦巡回上訴法院推翻。
復(fù)議和司法審查
2004年10月10日,美國勁量公司向美國聯(lián)邦巡回上訴法院提起上訴。
如果當(dāng)事人對ITC的終裁不服,可在60日內(nèi)向美國聯(lián)邦巡回上訴法院上訴。美國聯(lián)邦巡回上訴法院可以直接對ITC的裁決進(jìn)行司法審查。
美國聯(lián)邦巡回上訴法院的司法審查有兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)。對于法律問題,美國聯(lián)邦巡回上訴法院確定所有的法律問題,解釋憲法和法律。美國聯(lián)邦巡回上訴法院有權(quán)宣布ITC的裁決結(jié)果是隨意、濫用權(quán)利和不合法的。對于事實(shí)問題,只有在ITC“沒有實(shí)質(zhì)性證據(jù)”的情況下,美國聯(lián)邦巡回上訴法院才可能推翻其裁決。如果當(dāng)事人對聯(lián)邦巡回上訴法院的裁決不服,可向聯(lián)邦最高法院上訴,聯(lián)邦最高法院作出的裁決具有終局性。
2006年1月25日,美國聯(lián)邦巡回上訴法院認(rèn)為ITC判決的“美國勁量公司709號專利因不具備確定性而無效”的判決不準(zhǔn)確,案件被送回ITC進(jìn)行準(zhǔn)確裁決。但據(jù)專家分析,該案件中國企業(yè)的勝訴可能性大,現(xiàn)今所有判決均對中國企業(yè)有利。ITC的最終裁決程序仍在進(jìn)行中。
上述案例自2003年5月28日立案到2004年10月4日ITC做出終裁,歷時(shí)16個(gè)月零6天。
缺席裁決
“337調(diào)查”程序中有嚴(yán)格的非常不利于不應(yīng)訴或不全面應(yīng)訴的被告的缺席裁決規(guī)則。根據(jù)“337調(diào)查”程序規(guī)定:在下列情況下,ITC將根據(jù)單方證據(jù)作出裁決:
1、被訴方?jīng)]有正當(dāng)?shù)睦碛,沒有在規(guī)定的時(shí)間和以規(guī)定的方式提交答辯意見,行政法官可根據(jù)單方證據(jù)作出裁決;
2、申訴方申請或者行政法官依職權(quán)簽發(fā)命令要求被訴方說明原因,如果被訴方?jīng)]有在規(guī)定的時(shí)間說明原因,行政法官可根據(jù)單方證據(jù)作出裁決;
3、如果被訴方濫用程序,在調(diào)查期間不予以合作。申訴方申請或者行政法官依職權(quán)簽發(fā)命令,根據(jù)單方證據(jù)裁決;
4、被訴方缺席,視為其放棄應(yīng)訴的權(quán)利,放棄在調(diào)查期間答辯的權(quán)利。行政法官可缺席裁決。
在被訴方缺席或視為缺席的情況下,申訴方申請ITC對被訴方采取直接的措施。如果ITC認(rèn)為申訴方的申請理由是正確的,即簽發(fā)排除令、停止令,或者同時(shí)簽發(fā)排除令和停止令;考慮公眾健康和社會福利、美國經(jīng)濟(jì)的競爭條件、美國同類或直接競爭產(chǎn)品的生產(chǎn)情況、美國消費(fèi)者利益等因素,ITC也可不簽發(fā)禁令。
∷訴訟成本
從訴訟成本看,反傾銷的律師費(fèi)用通常為幾萬至幾十萬美元,而“337調(diào)查”的律師費(fèi)則是反傾銷的幾倍甚至幾十倍。據(jù)悉,美國勁量為上述案件花費(fèi)的律師費(fèi)用超過1000萬美元,而我國這幾家電池企業(yè)在美國市場的出口額全部加起來也只不過四五千萬,為了應(yīng)訴這次調(diào)查,這些企業(yè)等于白忙活了好幾年。因此對于申訴方發(fā)起容易、起效迅速、限制有效的“337調(diào)查”對于被訴企業(yè)則是調(diào)查節(jié)奏快、費(fèi)用高、難度大,對于訴訟雙方訴訟難度和訴訟成本懸殊,因此有些被訴方往往權(quán)衡得失后做出不應(yīng)訴的選擇。
不可回避的問題是,應(yīng)訴“337調(diào)查”的難度和巨額的成本對于絕大多數(shù)被訴企業(yè)來說是沒有辦法負(fù)擔(dān)的,因此應(yīng)對“337調(diào)查”要重視發(fā)揮行業(yè)協(xié)會、政府的作用,全行業(yè)、產(chǎn)業(yè)共同出擊,參與國際協(xié)調(diào),建立行業(yè)預(yù)警機(jī)制、應(yīng)訴費(fèi)用分?jǐn)倷C(jī)制等有效增強(qiáng)應(yīng)對能力。在這次中國電池企業(yè)應(yīng)訴獲勝,除這幾家中國企業(yè)擁有自主知識產(chǎn)權(quán)之外,一個(gè)更為重要的原因是:中國電池工業(yè)協(xié)會探索了一條“以企業(yè)為主、協(xié)會牽頭、商會配合、政府支持、精選律師”的應(yīng)訴模式,協(xié)調(diào)發(fā)揮了各個(gè)方面的作用,取得了良好的效果。這種模式值得借鑒。
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