關(guān)于郭京毅雙規(guī)案，一方面暴露了外資并購審批方面的法規(guī)缺失，另一方面也推動了有關(guān)部委加速出臺外資并購相關(guān)細(xì)則。”9月2日，一位外資并購專職律師對記者表示。
據(jù)新華網(wǎng)報(bào)道，此前于8月13日，有關(guān)紀(jì)檢監(jiān)察部門正式調(diào)查商務(wù)部條法司巡視員郭京毅，其原因與外資并購項(xiàng)目在審查中行賄有關(guān)。
“這一案件表明，外資并購審查程序與法規(guī)不明朗，為郭京毅受賄提供了外部條件。”上述人士指出，該案件將對未來的外資并購項(xiàng)目審查起到警示作用。
預(yù)警效應(yīng)
此時(shí)恰逢《反壟斷法》8月1日實(shí)施，正處于國家制訂外資并購審查細(xì)則的關(guān)鍵時(shí)期，郭無疑將成為一個典型案例。
9月3日，記者致電商務(wù)部對外經(jīng)濟(jì)合作司，有關(guān)人士在電話中表示，“郭京毅案發(fā)生在條法司，其相關(guān)進(jìn)展我們不清楚。另外，相關(guān)審批權(quán)以前集中在條法司，關(guān)鍵性條款都由條法司參與起草，對外經(jīng)濟(jì)合作司只負(fù)責(zé)參照執(zhí)行�！�
當(dāng)記者問到商務(wù)部內(nèi)部如何看待上述案件時(shí)，該人士表示，“這是性質(zhì)很嚴(yán)重的事件，可以想象，未來在外資并購審批程序方面將更加透明化，以避免暗箱操作，這是值得警惕的。”
據(jù)了解，郭京毅自2006年以來一直是外資并購項(xiàng)目審批中的“中心人物”。作為條法司巡視員，郭本人多次參與相關(guān)外資并購法規(guī)的起草與制訂。如《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》、《關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》等皆與郭有關(guān)。
此外，郭京毅多次參加業(yè)界組織的外資并購相關(guān)論壇，并發(fā)表了一系列關(guān)于外資并購的演講。在實(shí)際審批項(xiàng)目中，郭京毅最為關(guān)注高盛、鼎暉聯(lián)合發(fā)起的“雙匯并購案”。
2006年11月底，郭京毅在接受媒體采訪時(shí)放出積極信號，表示肉制品行業(yè)并購與經(jīng)濟(jì)安全關(guān)系不大，商務(wù)部很快就會批準(zhǔn)高盛并購雙匯集團(tuán)。一個多星期后，雙匯集團(tuán)如愿接到商務(wù)部批復(fù)函。
目前，“郭京毅案”處于封鎖狀態(tài)，外界僅獲悉該案跟一外資并購項(xiàng)目審批有關(guān)。由于去年以來發(fā)生多起大型外資并購案(如凱雷并購徐工、SEB收購蘇泊爾等)，至今無法確認(rèn)是哪個項(xiàng)目行賄。
“我是通過媒體報(bào)道獲悉郭京毅雙規(guī)案，震驚之余大家應(yīng)該反思，類似的案件為什么發(fā)生在最關(guān)鍵的主管審批部門？”上海誠信律師事務(wù)所劉軍廠律師在接受本報(bào)記者采訪時(shí)表示，其中的關(guān)鍵因素在于兩方面，其一，外資并購審批程序模糊不清，當(dāng)事人無法遵循同一套清晰的流程進(jìn)行透明操作；其二，審批部門分散，發(fā)改委、商務(wù)部以及其他部門多方介入，權(quán)責(zé)不明晰。
記者獲悉，多家外資律所都在關(guān)注該案的最新進(jìn)展。美邁斯、路偉、眾達(dá)等全球知名律所都表示“非常震驚�！泵肋~斯一位外籍律師對記者表示，“我們正在操作相關(guān)外資并購項(xiàng)目，所以對于類似案件特別關(guān)注，這也將為以后的審查提供前車之鑒�！�
此外，一些外資律所總部也已經(jīng)得知這一消息，并開始委托在華合作律師事務(wù)所向中國有關(guān)職能部門進(jìn)行詢問。
一位外資律所負(fù)責(zé)并購咨詢的律師向記者表示，“《反壟斷法》對于外資并購作出了新的規(guī)定，我本人非常關(guān)注外資并購審查方面的新情況，上述行賄案將作為反面教材促進(jìn)有關(guān)法規(guī)文件加速出臺�！�
“雙重審查”細(xì)則提速
諸多動作表明，在業(yè)界反思“郭京毅雙規(guī)案”之際，國家有關(guān)方面正在將外資并購“雙重審查”相關(guān)細(xì)則提上新的議事日程。
“關(guān)于外資并購審查程序，《反壟斷法》已經(jīng)基本明確，今后將由商務(wù)部負(fù)責(zé)統(tǒng)一受理并答復(fù)外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)申請；其中，涉及國家經(jīng)濟(jì)安全方面的將由發(fā)改委、商務(wù)部會同相關(guān)部門舉行審查聯(lián)席會議。”
商務(wù)部對外經(jīng)濟(jì)合作司一位副處長表示，《反壟斷法》實(shí)施以來，一系列相關(guān)配套制度正緊鑼密鼓制訂。
其中，國務(wù)院法制辦3月27日公布了《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報(bào)的規(guī)定》(征求意見稿)，對經(jīng)營者集中申報(bào)環(huán)節(jié)作出規(guī)范。征求意見稿共19條，其核心內(nèi)容是明確經(jīng)營者集中的申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)，同時(shí)明確由誰申報(bào)、如何申報(bào)等基本問題。
據(jù)了解，這只是一系列相關(guān)配套制度中的一項(xiàng)，后續(xù)相關(guān)配套細(xì)則正在商討之中。商務(wù)部研究院高級研究員馬宇表示:“比較以前頒布的相關(guān)外資并購規(guī)定相對，現(xiàn)在出臺的標(biāo)準(zhǔn)細(xì)化了很多，讓外商知道了什么應(yīng)該申報(bào)，很多制度都逐漸理順了。”
上述《規(guī)定》基本上將稍具規(guī)模的外資并購全部納入商務(wù)部的審批范圍，而此前，只有投資額3000萬美元以上的項(xiàng)目才必須向有關(guān)部門報(bào)批。
另據(jù)有關(guān)律師介紹，商務(wù)部在外資并購項(xiàng)目上有很大的自由裁量空間，并由此引發(fā)爭辯。例如在《反壟斷法》中，關(guān)于“影響國家經(jīng)濟(jì)安全”并沒有明確解釋，而只是約定“不得造成過度集中、排除或限制競爭”，很多交易因此將被拒之門外。
社科院工業(yè)經(jīng)濟(jì)研究所曹建海博士表示:“反壟斷法頒布之后，針對外資并購進(jìn)行的審查更具有操作性。我們可以理解為這是一種雙重審查機(jī)制，外資企業(yè)更容易理解�！�
他表示，所謂“雙重審查”主要以產(chǎn)業(yè)競爭與國家經(jīng)濟(jì)安全為兩大核心審批標(biāo)準(zhǔn)。
一般情況下，外資并購項(xiàng)目由商務(wù)部反壟斷局統(tǒng)一受理并答復(fù)，在產(chǎn)業(yè)競爭方面反壟斷局具有獨(dú)立行事權(quán)；但是涉及國家經(jīng)濟(jì)安全的重大外資并購項(xiàng)目，商務(wù)部不能單獨(dú)審查，必須交由聯(lián)席會議協(xié)商解決。
但是，由于“國家安全”審查的相關(guān)細(xì)則目前并沒有出臺，與此對應(yīng)，最為關(guān)鍵的外資并購審查聯(lián)席會議尚處于襁褓之中。
業(yè)界人士指出，外資并購“雙重審查”程序目前只明確了一半操作辦法，即大家都去商務(wù)部反壟斷局申報(bào)，這方面的條文相對比較清楚；而關(guān)于涉及國家安全的重大外資并購項(xiàng)目，其相關(guān)聯(lián)席會議機(jī)制正在制訂。
有關(guān)消息指出，繼商務(wù)部成立反壟斷調(diào)查局之后，國務(wù)院副總理王岐山年底前將負(fù)責(zé)組建全新的外資并購聯(lián)席委員會。
作為外資并購的最高審查機(jī)構(gòu)，上述聯(lián)席委員會成員將包括國家發(fā)改委、工業(yè)和信息化部、商務(wù)部以及其他幾個職權(quán)政府部門。
值得注意的是，上述聯(lián)席委員會的審查與反壟斷的調(diào)查是互相獨(dú)立的，后者對外資并購的審查主要是集中在并購行為對產(chǎn)業(yè)競爭的影響層面，而非國家或者產(chǎn)業(yè)安全。
伴隨著一系列關(guān)于外資并購的相關(guān)法規(guī)出臺，一度拖延的多個外資并購項(xiàng)目終于有了審查結(jié)果。如證監(jiān)會于8月20日剛批準(zhǔn)法國賽博(SEB)并購蘇泊爾股權(quán)要約收購。至此，一波三折的蘇泊爾并購案順利完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓、定向增發(fā)和要約收購批復(fù)三大步驟，基本完成并購。此外，凱雷并購徐工則因未能通過審批而宣布取消。
“業(yè)界正熱切期盼早日建立聯(lián)席會議機(jī)制，由此我國在外資并購審查方面將建立一套完整的雙重審批程序，并將進(jìn)一步推動重大外資并購。顯然，新的審查細(xì)則將力圖從根本上切斷類似郭京毅行賄案的利益鏈條，并將審查過程進(jìn)一步公眾化與透明化�！眲④姀S律師表示。
