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| 石家莊律師在線:企業(yè)承包經(jīng)營合同和企業(yè)租賃經(jīng)營合同性質(zhì)和法律特征有哪些異同? |
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作者：石家莊律師趙麗娜編輯
出處：法律顧問網(wǎng)·涉外www.coinwram.com
時(shí)間：2008/10/7 15:56:00 |
一\兩類合同的性質(zhì)
1998年2月27日國務(wù)院發(fā)布的《全民所以制工業(yè)企業(yè)承包經(jīng)營責(zé)任制暫行條例》和1988年6月5日發(fā)布的《全國所有制小型工業(yè)企業(yè)租賃經(jīng)驗(yàn)暫行條例》已指出。發(fā)生糾紛……可以根據(jù)合同規(guī)定向工商行政管理機(jī)關(guān)申請調(diào)整或仲裁�！�"這說明國務(wù)院已授權(quán)給工商行政管理機(jī)關(guān)管理這兩類合同。如何管理呢？應(yīng)本著即積極探索又穩(wěn)步介入的精神。逐步摸索管理的新方法。這里首先要認(rèn)識這兩類合同的性質(zhì)。
1）它是一種企業(yè)承包和企業(yè)租賃責(zé)任制
A、這兩種責(zé)任制是體制改革中形成的主要責(zé)任制形式。它調(diào)動(dòng)了廣大干部職工的積極性，是穩(wěn)定經(jīng)濟(jì)發(fā)展的產(chǎn)物。
B、兩種責(zé)任制與當(dāng)前我國生產(chǎn)力發(fā)展水平、商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平、企業(yè)管理水平相適應(yīng)，比過去我國長時(shí)間實(shí)行的產(chǎn)品經(jīng)濟(jì)，吃大鍋飯前進(jìn)了一大步。
C、這兩種制度還很不完善，還存在著不少缺陷，如：
a．有外因條件：改革措施不配套、價(jià)格不合理、企業(yè)苦樂不均、國家對市場缺乏客觀的管理等；
b．也有內(nèi)部原因：承包基數(shù)很難定得科學(xué)、合理，兩種制度競爭機(jī)制遠(yuǎn)沒形成；風(fēng)險(xiǎn)制度很難落實(shí)；容易出現(xiàn)短期行為；很容易出現(xiàn)行政干預(yù)等。
由于以上種種原因的存在，為我們對這兩類合同管理增大了難度，其表現(xiàn)是：a、合同簽訂難以規(guī)范；b、監(jiān)督管理也很難落實(shí)；c、出現(xiàn)糾紛難處理。如有的多頭發(fā)包，承包租賃形式混淆等。
2）應(yīng)采取的態(tài)度；
要依據(jù)國務(wù)院兩個(gè)條例即《國務(wù)院全國所有制工業(yè)企業(yè)承包經(jīng)營責(zé)任制暫行條例》《國務(wù)院全民所有制小型工業(yè)企業(yè)租賃經(jīng)營暫行條例》、一個(gè)文件（國家工商局（88）132號《國家工商行政管理局關(guān)于加工企業(yè)承包經(jīng)營合同、企業(yè)租賃經(jīng)營合同管理的通知》精神，不斷完善企業(yè)承包、租賃經(jīng)營責(zé)任制，注意保持政策的穩(wěn)定性，做好兩個(gè)合同簽訂前的參予和簽訂后的監(jiān)督，要面對實(shí)際情況，逐步參予管理，要注意多進(jìn)行調(diào)查研究，勇于探索，勇于實(shí)踐，對出現(xiàn)的糾紛要慎重處理。
二\兩類合同的特征
1）企業(yè)承包經(jīng)營合同、企業(yè)租賃經(jīng)營合同的同與異（區(qū)別）相同點(diǎn)：
A、合同主體的發(fā)包方、出租方都是政府指定的代表國家的有關(guān)部門。
B、合同的標(biāo)的都是企業(yè)的固定資產(chǎn)、流動(dòng)資產(chǎn)、無形財(cái)產(chǎn)。
C、同樣實(shí)行的是所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離，是使用權(quán)、管理權(quán)、經(jīng)營權(quán)不轉(zhuǎn)移，而所有權(quán)沒轉(zhuǎn)移。目的是增強(qiáng)企業(yè)活力。
不同點(diǎn)：
A、兩者的法律地位不同
承包經(jīng)營合同的承包方是實(shí)行承包經(jīng)營制的企業(yè)；租賃經(jīng)營合同的承租方則是個(gè)人或個(gè)人合伙，或企業(yè)全員職工或其它企業(yè)；企業(yè)承包經(jīng)營合同承包方是企業(yè)做為一方主體，而企業(yè)租賃經(jīng)營合同的租賃方則不同。因此可以說，不應(yīng)把承包、承租經(jīng)營者一概做為主體來認(rèn)識，也就是說主體資格不能混淆。
但這里應(yīng)說明的是，企業(yè)承包經(jīng)營合同，企業(yè)做為承包方主體中標(biāo)后，也必須確定具體的承包經(jīng)營者。（確定方法當(dāng)然也可由職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生）。
B、合同雙方權(quán)利義務(wù)不同
承包方主要是承包上繳利潤基數(shù)及稅收；而租賃經(jīng)營合同雙方權(quán)利義務(wù)只是租金，是稅后上繳的租金。
C、風(fēng)險(xiǎn)擔(dān)保制度不同
企業(yè)承包經(jīng)營合同中的承包方可不提供擔(dān)保，而提倡風(fēng)險(xiǎn)基金，或全員風(fēng)險(xiǎn)抵押金（每個(gè)干部職工交××元抵押×年后歸還，如破產(chǎn)則不能歸還……）。
D、責(zé)任承擔(dān)方式也不同
承包方完不成上交利潤，由企業(yè)承擔(dān)，一般從企業(yè)留利中支付，經(jīng)營者個(gè)人只承擔(dān)一定責(zé)任，而承租人則要承擔(dān)直接責(zé)任。
E、企業(yè)的增值分配不同
企業(yè)在包經(jīng)營合同，增值部分歸企業(yè)所有，列入企業(yè)資金，并屬于全民所有制性質(zhì)。
企業(yè)租賃經(jīng)營合同，實(shí)現(xiàn)的利潤納稅后分為：a、租金（交出租方），b、職工獎(jiǎng)勵(lì)基金，c、承租者個(gè)人所得不能超過職工的5倍，d、生產(chǎn)發(fā)展基金，e、多余的留作風(fēng)險(xiǎn)保證金。
F、適用范圍不同
企業(yè)承包經(jīng)營合同適用于大、中、小各類全民所有制工業(yè)企業(yè)。特別適用于大、中型國營工業(yè)企業(yè)，而企業(yè)租賃經(jīng)營合同，則只租用于小型國營工業(yè)企業(yè)。
2）企業(yè)租賃與財(cái)產(chǎn)租賃合同的同與異（區(qū)別）：
相同（似）點(diǎn)：
A、合同標(biāo)的物都是財(cái)產(chǎn)，出租方都是與財(cái)產(chǎn)的使用權(quán)做為交換條件，并確定租金，而且是有期限的，財(cái)產(chǎn)所有的權(quán)不轉(zhuǎn)移，都有租賃的機(jī)制。
B、簽訂合同都應(yīng)本著平等互利，誠實(shí)信用的原則。
C、合同一經(jīng)簽訂就具有法律約束力。
不同點(diǎn)：
A、合同主體的區(qū)別
財(cái)產(chǎn)租賃合同出租方和承租方都可以是法人或個(gè)人。企業(yè)租賃經(jīng)營合同的主體是國家授權(quán)，由企業(yè)所在地政府委托的有關(guān)部門，代表國家行使出租權(quán)，但保人必須具有一定的擔(dān)保能力（只一個(gè)人還不行，還應(yīng)有一定的擔(dān)保人并應(yīng)有一定的財(cái)產(chǎn)，否則不能擔(dān)任擔(dān)保人）。
B、合同客體（標(biāo)的）的區(qū)別
財(cái)產(chǎn)租賃合同的標(biāo)的物一般是不易變質(zhì)的特定物。企業(yè)租賃經(jīng)營合同的標(biāo)的物是企業(yè)的全部資產(chǎn)（有形的、無形的，如商標(biāo)、債權(quán)、企業(yè)的各種優(yōu)惠待遇等）。
C、合同內(nèi)容的區(qū)別
財(cái)產(chǎn)租賃合同，租賃權(quán)僅限于使用權(quán)。企業(yè)租賃經(jīng)營合同，既有財(cái)產(chǎn)的使用權(quán)，也有財(cái)產(chǎn)的處置權(quán)（如流動(dòng)資產(chǎn)的處置權(quán)）。并且，企業(yè)租賃經(jīng)營合同還涉及到勞動(dòng)、人事、（全民、集體）財(cái)政等內(nèi)容，而財(cái)產(chǎn)租賃合同則沒有這些內(nèi)容。
D、財(cái)產(chǎn)的返還不同
財(cái)產(chǎn)租賃合同期滿返還的只是財(cái)產(chǎn)（即原標(biāo)的），企業(yè)租賃經(jīng)營合同期滿返還的則是全部（含增值的那部分）。
E、特定的租賃
如融資租賃把標(biāo)的出租按規(guī)定時(shí)間交費(fèi)×年后將財(cái)產(chǎn)歸租賃人所有。
（3）對兩類合同的監(jiān)督管理
國家工商局〈1988〉132號文件已經(jīng)明確工商行政管理機(jī)關(guān)對企業(yè)承包、企業(yè)租賃經(jīng)營合同進(jìn)行管理。那么工商行政管理機(jī)關(guān)對這兩類合同應(yīng)管理那些內(nèi)容？怎樣管理？可從以下幾方面著手進(jìn)行。
1）積極參予，做好宣傳、咨詢服務(wù)工作。
各級工商行政管理機(jī)關(guān)，可根據(jù)實(shí)行情況，利用各種形式做好宣傳工作，可通過各種會(huì)議，采取辦講座、辦培訓(xùn)班、提供咨詢等方法象宣傳經(jīng)濟(jì)合同法那樣宣傳這兩類合同對我國社會(huì)主義建設(shè)的積極作用。
2）強(qiáng)化對兩類合同的監(jiān)督職能，協(xié)調(diào)企業(yè)主管部門和企業(yè)完善和兩類合同的管理制度，主要包括：
A、兩類合同的主體、內(nèi)容、措施和方案是否可行，對不具備主體資格，沒有權(quán)力能力和行為能力的承包者所簽訂的合同，合同鑒證機(jī)關(guān)應(yīng)拒絕鑒證并建議當(dāng)事人上級主管部門撤銷其承包、租賃方案，責(zé)承當(dāng)事人終止合同履行。
B、兩類合同的條款是否合法，是否貫徹了平等、自愿、協(xié)商的原則。對合同的形式、期限、應(yīng)交利潤、技術(shù)改造項(xiàng)目、留成的使用、違約責(zé)任、糾紛解決等內(nèi)容應(yīng)明確具體，注意防止負(fù)盈不負(fù)虧的不合理行為。對于承包人或租賃者，應(yīng)明確一定數(shù)額的財(cái)產(chǎn)做為擔(dān)保，以便承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，促使其精心經(jīng)營。
C、發(fā)生合同糾紛，雙方當(dāng)事人應(yīng)先自行協(xié)商，協(xié)商不成可按合同約定到有管轄權(quán)的仲裁機(jī)構(gòu)或法院解決。
D、對鑒證和公證一般應(yīng)實(shí)行自愿的原則，可適情況宣傳提倡鑒證，如當(dāng)?shù)卣?guī)定應(yīng)依法對這兩類合同實(shí)行鑒證的應(yīng)積極辦理，規(guī)定實(shí)行公證的可要求實(shí)行備案管理。
E、對兩類合同可采取檢查，抽查、備案等方式進(jìn)行監(jiān)督管理，發(fā)現(xiàn)問題后要查明情況，分清責(zé)任，區(qū)別對待。不合理的，與有關(guān)部門協(xié)調(diào)，慎重處理，對無后果的一般不確認(rèn)無效。幫助企業(yè)完善合同責(zé)任制，對確屬無效而又有嚴(yán)重后果的，要嚴(yán)肅處理。
無效合同一般存在的問題是：
以非法手段騙取承包（承租）者而簽訂的合同；承包、租賃合同雙方當(dāng)事人互相串通，故意壓低承包基數(shù)，租金；偽造帳目、憑證、隱瞞財(cái)產(chǎn)、抽逃資金；以承包、租賃為名，非法轉(zhuǎn)讓、出租、出賣營業(yè)執(zhí)照；未經(jīng)工商行管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，擅自超越經(jīng)營范圍，改變企業(yè)性質(zhì)；租賃合同應(yīng)提供擔(dān)保未提供，或者互勾結(jié)，造成虛假擔(dān)保，實(shí)無擔(dān)保能力。
（3）協(xié)助企業(yè)主管部門加強(qiáng)和改善企業(yè)承包、租賃經(jīng)營管理。注意做好以下幾方面的工作：
A、完善目標(biāo)管理責(zé)任制，按照國務(wù)院《全民所有制工業(yè)企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營制條例》協(xié)助有關(guān)部門，把競爭機(jī)制全面引入承包、租賃企業(yè)內(nèi)部。按責(zé)、權(quán)、利相結(jié)合的原則，把承包、租賃任務(wù)和各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)指標(biāo)層層分解，落實(shí)到人，指標(biāo)與工資掛鉤，有利于調(diào)動(dòng)勞動(dòng)者的積極性，使廣大干部職工關(guān)心企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營效果。
B、配合有關(guān)部門，建立一整套嚴(yán)格的較規(guī)范的操作程序。
如：承包租賃企業(yè)資產(chǎn)的清理；承包、租賃經(jīng)營指標(biāo)基數(shù)的確定；承包指標(biāo)、出租的方案；對承包、承租者的考評；經(jīng)營者的選擇；合同的履行監(jiān)督、評審、兌現(xiàn)等，使之有章可循。
C、督促企業(yè)主管部門制定切實(shí)可行的實(shí)施方案和制約機(jī)制。
企業(yè)承包、租賃后，經(jīng)營者為完成指標(biāo)獲取利潤，往往存在短期行為。拼消耗、拼設(shè)施、濫施福利，對現(xiàn)有的生產(chǎn)、經(jīng)營設(shè)施進(jìn)行無節(jié)制的使用，因此，必須建立其制約機(jī)制：
a、在合同中以法律形式明確規(guī)定具體經(jīng)濟(jì)指法標(biāo)：如：產(chǎn)品的質(zhì)量、新產(chǎn)品的開發(fā)、科技成果的利用、設(shè)備的完好率、資產(chǎn)增值、安全指標(biāo)等。使企業(yè)在承包、租賃期內(nèi)，不僅要完成應(yīng)交利潤或租金，而且注意其企業(yè)的長遠(yuǎn)發(fā)展，對利潤與消費(fèi)規(guī)定其合理的比例，以不斷擴(kuò)大再生產(chǎn)。
b、在合同中，明文規(guī)定相應(yīng)的分配制度。防止經(jīng)營者與職工收入懸殊的不合理現(xiàn)象發(fā)生。
D、加強(qiáng)行政執(zhí)法，維護(hù)合同的雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益。
協(xié)助企業(yè)主管部門，擬制比較規(guī)范、完備的合同文本。監(jiān)督雙方當(dāng)事人簽訂書面協(xié)議。以使合同一經(jīng)簽訂，就具有法律約束力。
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