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| 石家莊律師在線：企業(yè)承包經(jīng)營合同的概念和特征以及簽訂承包經(jīng)營合同應(yīng)當(dāng)注意什么問題？ |
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作者：石家莊律師趙麗娜編輯
出處：法律顧問網(wǎng)·涉外www.coinwram.com
時間：2008/10/7 16:01:00 |
（1）企業(yè)承包經(jīng)營合同的概念和種類
企業(yè)承包經(jīng)營合同是指企業(yè)的主管部門或國家授權(quán)單位與經(jīng)營承包者之間，在保持企業(yè)所有制不變的基礎(chǔ)上，按照所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的原則，確定國家與企業(yè)責(zé)權(quán)利關(guān)系，使企業(yè)做到自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧的協(xié)議。根據(jù)《全民所有制工業(yè)企業(yè)承包經(jīng)營責(zé)任制暫行條例》的規(guī)定，實行承包經(jīng)營的企業(yè)是全民所有制工業(yè)企業(yè)。
根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以把企業(yè)承包經(jīng)營合同分為許多種類：
1）按承包指標(biāo)范圍，可分為單項承包和綜合承包。
2）按承包指標(biāo)形式，可分為實物指標(biāo)承包和價值指標(biāo)承包。
3）按承包指法標(biāo)，還可分為上繳利潤，遞增包干；上繳利潤基數(shù)包干，超收分成；上繳利潤定額包干；減虧（補(bǔ)貼）包干等形式。
（2）企業(yè)承包經(jīng)營合同的特征
1）主體特殊。發(fā)包方是國家，一般由人民政府指定的有關(guān)部門來代表。承包方只能是企業(yè)。
2）合同的標(biāo)的是企業(yè)的經(jīng)營權(quán)。實行承包的企業(yè)所有權(quán)并不發(fā)生轉(zhuǎn)移，仍然屬于國家，經(jīng)營承包的也并非是承包企業(yè)本身，而是它的經(jīng)營權(quán)。這一合同的標(biāo)的是一個復(fù)雜的集合體，它表現(xiàn)在承包者使用生產(chǎn)資料、組織生產(chǎn)經(jīng)營、完成技術(shù)改造、上交國家利潤、提高經(jīng)濟(jì)效益等經(jīng)營活動各個方面。
3）合同主體之間關(guān)系的雙重性。承包方與發(fā)包方之間，既有行政隸屬的上下級關(guān)系，又有合同的平等協(xié)商關(guān)系，二者有機(jī)的結(jié)合，使它不同于行政合同，也不同于一般的經(jīng)濟(jì)合同，所以說，它是一種新型的合同關(guān)系，是我國生產(chǎn)經(jīng)營責(zé)任制的法律形式。
（3）簽訂企業(yè)承包經(jīng)營合同的基本要求和程序
基本要求：
1）簽訂企業(yè)承包經(jīng)營合同，合同雙方必須堅持平等、自愿和協(xié)商的原則。
2）在簽訂合同時，當(dāng)事人雙方必須兼顧國家、企業(yè)、經(jīng)營者和生產(chǎn)者利益，調(diào)動企業(yè)經(jīng)營者和生產(chǎn)者積極性，挖掘企業(yè)內(nèi)部潛力，確保上交國家利潤，增強(qiáng)企業(yè)自我發(fā)展能力，逐步改善職工生活。
3）承包經(jīng)營合同必須體現(xiàn)權(quán)、責(zé)、利相結(jié)合的原則，落實企業(yè)的經(jīng)營管理自主權(quán)，保護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益。
4）在國家與企業(yè)的分配關(guān)系上，合同應(yīng)體現(xiàn)包死基數(shù)，確保上交，超收多留、欠收自補(bǔ)的原則。
具體程序：
A．準(zhǔn)備階段。發(fā)包方所要完成的主要工作是：a、選定承包形式。選定的總的原則應(yīng)該是有利于企業(yè)的發(fā)展，有利于提高企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益。承包方式主要適用那些銷路穩(wěn)定，技術(shù)改造任務(wù)重的企業(yè)；利潤不高，潛力很大的企業(yè)；利潤較低或利稅呈下降的趨勢企業(yè)和虧損企業(yè)應(yīng)分別選定上繳利潤遞增包干、上繳利潤基數(shù)包干、上繳利潤定額包干和減虧包干承包形式。b、核定承包基數(shù)以及上交利潤遞增率或超收分成比例。一般來講，上交利潤基數(shù)應(yīng)以上年上交的利潤額（所得稅、調(diào)節(jié)稅）為準(zhǔn)。對于那些受客觀因素影響，利潤變化較大的企業(yè)，可以按承包前2至3年上交利潤的平均數(shù)為基數(shù)。上繳利潤遞增率或超收分成比例，應(yīng)當(dāng)根據(jù)企業(yè)的生產(chǎn)增長潛力并適當(dāng)考慮企業(yè)的技術(shù)改造任務(wù)確定。C、擬定招標(biāo)辦法和招標(biāo)公告。發(fā)包方應(yīng)組織有承包企業(yè)職工代表參加的招標(biāo)委員會（或小組），負(fù)責(zé)招標(biāo)事宜；確定投標(biāo)者的基本條件和范圍；確定對投標(biāo)者的考評內(nèi)容；確定標(biāo)底；草擬標(biāo)書。
B．招標(biāo)投標(biāo)階段。招標(biāo)投標(biāo)一般分為三個階段：a、發(fā)布招標(biāo)公告。公告內(nèi)容一般包括承包企業(yè)的基本情況、投標(biāo)范圍、投標(biāo)須知、投標(biāo)書的制作要求、投標(biāo)的時間、地點、程序等；b、投標(biāo)。凡符合投標(biāo)條件者（實踐中，個人、合伙及其它企業(yè)也可以成為承包方）均可參加；c、開標(biāo)。對參加投標(biāo)者，經(jīng)過招標(biāo)委員會審查、考試、評試、答辯、選定中標(biāo)者。
C．訂承包經(jīng)營合同。選定中標(biāo)人后，發(fā)包方立即應(yīng)與中標(biāo)人簽訂承包經(jīng)營合同。合同應(yīng)采用書面形式，其內(nèi)容一般包括：a、承包形式；b、承包期限；c、上交利潤或減虧數(shù)額；d、國家指令性供應(yīng)計劃和產(chǎn)品生產(chǎn)計劃；e、產(chǎn)品質(zhì)量及其他主要經(jīng)濟(jì)技術(shù)指標(biāo)；f、技術(shù)改造任務(wù)、國家資產(chǎn)維護(hù)和增值；g、留利使用，貸款歸還，承包者的債權(quán)債務(wù)處理；h、違約責(zé)任；i、對企業(yè)經(jīng)營者的獎罰；j、爭議的解決方式。合同簽訂后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照各地政府的規(guī)定辦理鑒證或公證手續(xù)。
（4）簽訂企業(yè)承包經(jīng)營合同應(yīng)注意的幾個問題
1）關(guān)于企業(yè)的資金分帳制度
資金分帳制度即劃分國家資金和企業(yè)資金，分別列帳。具體做法是：承包前企業(yè)占用的全部固定資產(chǎn)和流動資金，列為國家資金，承包期間利用貸款形式的固定資產(chǎn)。用留利還貸的，劃入企業(yè)資金；稅前還貸的，按承包前國家與企業(yè)的利潤分配比例，折算成國家資金和企業(yè)資金。承包期間所提到的固定資產(chǎn)折舊基金，按固定資產(chǎn)中國家資金和企業(yè)資金的比例，分別列為國家資金和企業(yè)資金。
實行資金分帳制度，必須注意以下兩點：
A．無論是國家資金還是企業(yè)資金，都是全民所有制財產(chǎn)；
B、承包方對企業(yè)資金必須合理使用。通常企業(yè)資金應(yīng)當(dāng)作為承包經(jīng)營企業(yè)的風(fēng)險基金。承包期滿后轉(zhuǎn)入下期承包的企業(yè)資金。
2）承包前債權(quán)債務(wù)的處理
承包經(jīng)營責(zé)任制并不改變企業(yè)的法律地位。企業(yè)承包后，對外簽訂合同的主體并不是由企業(yè)變?yōu)槠髽I(yè)經(jīng)營者。因此無論是承包前的債權(quán)債務(wù)，還是承包后的債權(quán)債務(wù)，它的承受者都是企業(yè)。承包方特別是企業(yè)經(jīng)營者不能借口這些債務(wù)是承包以前的，而拒絕接受或承擔(dān)責(zé)任。應(yīng)在合同中明確約定前，即核定承包基數(shù)時，把承包前的債權(quán)債務(wù)考慮進(jìn)去，并據(jù)此合理地確定利潤基數(shù)和遞增比例。如果確定承包基數(shù)和遞增比例時沒有考慮到承包前的債權(quán)債務(wù)，那么在承包過程中，企業(yè)應(yīng)以債權(quán)人和債務(wù)人的身份負(fù)責(zé)受領(lǐng)或清償。然后，對受領(lǐng)的債權(quán)，按其數(shù)額加進(jìn)上繳利潤指標(biāo)；對清償債務(wù)的支出，應(yīng)從上繳利潤指標(biāo)中減去。
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