電子合同由于技術(shù)上的特點(diǎn)而顯現(xiàn)出于傳統(tǒng)紙面合同極大的不同。EDI是電子商務(wù)的基礎(chǔ)形式，也較完整地反映出電子合同的基本技術(shù)原理，因此它一般這里以EDI為藍(lán)本，探究與分析電子合同成立生效過程中的一些的代表性的法律問題。在EDI系統(tǒng)里，用EDI傳送信息而處理物品或服務(wù)交易的當(dāng)事人稱EDI交易當(dāng)事人，對EDI當(dāng)事人提供服務(wù)通訊處理Database信息處理業(yè)務(wù)者為第三方的服務(wù)提供者，它一般并不是交易當(dāng)事人。在交易當(dāng)事人之間將基于一般交易約定中的個(gè)別條款用EDI方式處理約定,依照這一約定而訂立的合同，就是EDI合同。

　　（一） EDI合同的要約及場所、時(shí)間

　　在合同中，一方當(dāng)事人用電子數(shù)據(jù)輸入即為要約，對方當(dāng)事人用電子數(shù)據(jù)發(fā)出即為承諾。因要約和承諾由電腦輸入進(jìn)行，所以成立的時(shí)間極短，這使得此合同要約形成及承諾的成立或撤銷均難以認(rèn)定。在有經(jīng)常交易關(guān)系的當(dāng)事人之間，可以經(jīng)過雙方間的格式化合同解決這些問題。但如果當(dāng)事人之間對此無明確約定或約定不明確時(shí)，就只能使用個(gè)別的解釋方法。我國合同法對要約生效采到達(dá)主義，并對數(shù)據(jù)電文的到達(dá)作了特別規(guī)定。我國合同法第16條規(guī)定，采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間。合同法的這條規(guī)定存在一些問題：

　　1．關(guān)于由何人來證明“特定系統(tǒng)”，目前尚無統(tǒng)一的做法。就技術(shù)而言，由于“特定系統(tǒng)”一般由網(wǎng)路服務(wù)供應(yīng)商（ISP）提供，因此由ISP提供上述證明是指結(jié)合簡單的方法。在有些情況下，對“特定系統(tǒng)”可依技術(shù)分析及通常標(biāo)準(zhǔn)來確定。例如，從技術(shù)角度而言，特定系統(tǒng)有二：一是服務(wù)器系統(tǒng)，二是該服務(wù)器中的郵箱系統(tǒng)。以電子郵件發(fā)出要約和承諾的，對方所給的恢復(fù)郵箱地址和所在的郵件服務(wù)器為指定的“特定系統(tǒng)”。因此到達(dá)時(shí)間應(yīng)以接收郵件的服務(wù)器上指示的時(shí)間為準(zhǔn)，而特定系統(tǒng)影視郵箱地址和該郵箱地址所體現(xiàn)出的郵件服務(wù)器的結(jié)合。

　　2．我國合同法對于“未指定特定系統(tǒng)地收到時(shí)間”的規(guī)定，并不能完全適用于現(xiàn)實(shí)的電子商務(wù)之中。因?yàn)閿?shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的某一系統(tǒng)之后，由于系統(tǒng)或軟件以及其它相關(guān)問題，收件人并不是馬上就能檢索并閱讀到該數(shù)據(jù)電文。因此，在我國的電子商務(wù)立法中對于未指定特定系統(tǒng)的情況應(yīng)規(guī)定為，以收件人檢索到該數(shù)據(jù)電文的時(shí)間為收到時(shí)間。

　　3．我國合同法沒有規(guī)定收件人指定了特定系統(tǒng)，發(fā)件人將數(shù)據(jù)電文發(fā)給非指定接收系統(tǒng)時(shí)，要約何時(shí)生效的問題。該問題的處理有兩種方式:一是以收件人檢索到該數(shù)據(jù)電文的時(shí)間為收到時(shí)間；二是以數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人非指定系統(tǒng)的首次時(shí)間為到達(dá)時(shí)間。比較而言，以第一種方式為妥。由于收件人指定了特定系統(tǒng)，發(fā)件人應(yīng)將數(shù)據(jù)電文發(fā)至該指定系統(tǒng)，收件人主觀上難以預(yù)料、法律上沒有義務(wù)去查看其他接受系統(tǒng)。因此，對該問題的處理應(yīng)有利于收件人。

　　以大陸法系合同理論，由于“要約的拘束力”，在要約發(fā)生效力以后，要約者不能撤銷其要約。因?yàn)槿我獬蜂N會給要約方造成難以預(yù)料的損失。在不會產(chǎn)生這樣后果的場合，若要排除該要約的拘束力，要約者事先要在要約書上表示隨時(shí)撤回的意思，或說明向不特定者的意思表示或雙方在對話之間未約定承諾期間的，則要約無拘束力等。而普通法對此有不同的規(guī)定。要約到達(dá)對方后，除非要約人采用簽字蓋印式的要約，或者該要約有“對價(jià)的支持”，否則在對方承諾之前可以撤回。但是美國《統(tǒng)一商法典》與此不同，為了保護(hù)要約一方，對要約的撤回作了限制，即要約人在要約生效的期間內(nèi)不得撤銷要約。

　　用EDI方式作要約時(shí)，由于EDI的傳遞迅捷快速，要約者不容易在要約到達(dá)前撤回。但依照英美法系的契約理論，要約到達(dá)以后，要約者在受要約方承諾之前，仍然有撤回的可能性。但為保護(hù)EDI交易安全，大陸法系的和同理論認(rèn)為，應(yīng)不許撤銷或撤回，中國《合同法》第16條、第18條、第19條也作出了與此同樣的規(guī)定。因此收件人指定特定計(jì)算機(jī)系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，在該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間后，或在未指定特定計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的場合，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)的場合，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的計(jì)算機(jī)的最初時(shí)間以后，EDI的要約者不得撤銷。

　　（二） EDI合同的承諾及場所、時(shí)間

　　關(guān)于承諾的生效時(shí)間，有兩種不同的做法，其一是大陸法系和一些國際習(xí)慣上采用的到達(dá)主義。在到達(dá)主義中又有兩種情況，即大多數(shù)大陸法系國家的立法，在對話者之間意思表示上采取到達(dá)主義，在隔地者之間適用送信主義。其二是英美法系采納的發(fā)信主義或送信主義。在我國民法通則中沒有對承諾的生效時(shí)間做出具體規(guī)定，但司法實(shí)踐采取大陸法系的到達(dá)主義，合同法第26條對此也采取到達(dá)主義，則有些問題不能不特別考慮。考慮到經(jīng)EDI方式交換雙方當(dāng)事人之間的意思表示，實(shí)際上與對話者之間的對話一樣瞬間到達(dá)，大陸法系采取送信主義的場合是以承諾的意思表示在發(fā)送和到達(dá)之間有一定的時(shí)間間隔為其前提，因此，EDI交易中的承諾生效問題不應(yīng)采取送信主義，而應(yīng)當(dāng)采取到達(dá)主義。

　　但是，由于利用EDI的方式仍然有一定時(shí)間間隔，如到達(dá)文件后的保存需要一定時(shí)間，在國際外匯市場的金融EDI實(shí)踐上，一分一秒均具有重要意義，因此必須設(shè)定到達(dá)主義的例外。韓國《貿(mào)易處理促進(jìn)法》（1992）第15條第2項(xiàng)規(guī)定，受要約方的信息在服務(wù)器提供者的電腦文件箱里記錄后，“度過通常運(yùn)行時(shí)所需的時(shí)間后”，被推定以到達(dá)。這即規(guī)定在到達(dá)服務(wù)提供者的電腦文件箱并記錄之前的危險(xiǎn)，均由信息發(fā)送人負(fù)擔(dān)。在這里，關(guān)鍵在于對“度過通常運(yùn)行時(shí)所需的時(shí)間”如何處理。美國實(shí)踐中一直通過EDI的格式合同鼓勵交易當(dāng)事人每天下午2點(diǎn)到5點(diǎn)檢查自己的電腦文件箱，超過其時(shí)間后，均被推定為到達(dá)一方當(dāng)事人的文件箱。中國合同法第26條、第16條與韓國立法相同，采取到達(dá)主義。

　　采取到達(dá)主義則承諾者的意思表示到達(dá)的地點(diǎn)為其合同的成立場所。在EDI合同的場所一般情況下，交換信息的當(dāng)事人之間事先對合同管轄問題有約定時(shí)，其合同成立的場所也依照這一約定來確定。但沒有這一約定時(shí)，應(yīng)以服務(wù)提供者的地點(diǎn)為其合同成立場所。但合同法第34條規(guī)定：“承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)”“采取數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的按照其約定

   石家莊律師趙麗娜，河北世紀(jì)聯(lián)合律師所合伙人律師，工作手機(jī)13930139603