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| 應(yīng)對(duì)拆遷中的關(guān)鍵環(huán)節(jié)（三）——拆遷案件中的訴訟 |
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作者：房地產(chǎn)律師專(zhuān)業(yè)部編輯
出處：法律顧問(wèn)網(wǎng)·涉外www.coinwram.com
時(shí)間：2008/12/12 20:09:00 |
應(yīng)對(duì)拆遷中的關(guān)鍵環(huán)節(jié)（三）——拆遷案件中的訴訟
提起訴訟及復(fù)議是律師在承辦拆遷案件中最常用的手段，主要通過(guò)系列訴訟的綜合運(yùn)用應(yīng)對(duì)上述的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。拆遷中的價(jià)格不是評(píng)估出來(lái)的，是談出來(lái)的，那么訴訟及復(fù)議就為談判提供了有利的保障。訴訟及復(fù)議運(yùn)用得當(dāng)，前方的談判會(huì)非常有力度及效果。
拆遷中存在的法律關(guān)系，無(wú)外乎有行政、民事、刑事等，那么涉及到訴訟的種類(lèi)也就以上幾種，其中又以行政法律關(guān)系為主，因?yàn)椴疬w過(guò)程中涉及到諸多部門(mén)行使行政職責(zé)，這些行政部門(mén)行使職責(zé)是否合法決定著拆遷行為特別是拆遷前期審批活動(dòng)的合法性。政府行使職權(quán)是做菜的，我們老百姓是品菜的，但政府是不會(huì)讓老百姓輕易品嘗的，其將做出的菜捂在了口袋里，只是簡(jiǎn)單粗暴的宣布，我政府做出的菜是可口的，是嚴(yán)格按照菜譜做出來(lái)的。那么行政訴訟及復(fù)議就是我們的一雙筷子，通過(guò)他可以將菜夾到我們的嘴里來(lái)細(xì)細(xì)品味，來(lái)檢驗(yàn)一下做出來(lái)的菜是否符合標(biāo)準(zhǔn)。
1、 行政訴訟及復(fù)議
拆遷中能夠提起許多個(gè)行政訴訟，最主要的是拆遷許可證及行政裁決書(shū)的訴訟及復(fù)議。
（1）拆遷許可證的行政訴訟及復(fù)議
拆遷許可證對(duì)于拆遷人來(lái)講是非常重要的，《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》規(guī)定，只用取得了拆遷許可證方能進(jìn)行拆遷，并且應(yīng)該在拆遷許可證規(guī)定的范圍及期限內(nèi)進(jìn)行拆遷。《條例》還規(guī)定了未取得房屋拆遷許可證擅自實(shí)施拆遷以及采用欺騙手段取得房屋拆遷許可證的相關(guān)法律責(zé)任。所以想要質(zhì)疑拆遷項(xiàng)目的合法性，拆遷許可證的訴訟及復(fù)議是最有效的途徑。
《條例》第七條規(guī)定：“申請(qǐng)領(lǐng)取房屋拆遷許可證的，應(yīng)當(dāng)向房屋所在地的市、縣人民政府房屋拆遷管理部門(mén)提交下列資料：（一）建設(shè)項(xiàng)目批準(zhǔn)文件；（二）建設(shè)用地規(guī)劃許可證；（三）國(guó)有土地使用權(quán)批準(zhǔn)文件；（四）拆遷計(jì)劃和拆遷方案（五）辦理存款業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)出具的拆遷補(bǔ)償安置資金等等”。根據(jù)行政訴訟和復(fù)議的特點(diǎn)，一旦行政訴訟或者復(fù)議提起，發(fā)證機(jī)構(gòu)就要將上述的申請(qǐng)拆遷許可證的文件作為說(shuō)明該行政行為合法性的證據(jù)提交法庭，接受原告或者申請(qǐng)人的質(zhì)證以審核合法性。如果行政違法的話，該拆遷許可證就應(yīng)該被確認(rèn)違法或者被依法撤銷(xiāo)，一旦拆遷許可證被撤銷(xiāo)，拆遷人的拆遷活動(dòng)就是違法的，這對(duì)于拆遷人來(lái)講可是“滅頂之災(zāi)”。
拆遷許可證的訴訟和復(fù)議在阻止行政裁決和強(qiáng)拆程序上也有非常重要的作用，252號(hào)文的第八條規(guī)定，對(duì)拆遷許可證合法性提出行政裁決的，房屋拆遷管理部門(mén)不予受理行政裁決申請(qǐng)。
根據(jù)上述規(guī)定只要拆遷許可證的合法性接受司法審核，拆遷人就無(wú)法進(jìn)行行政裁決，那么拆遷房子就不會(huì)面臨強(qiáng)拆的危險(xiǎn)。當(dāng)然拆遷許可證的訴訟和復(fù)議一定是有一定審限的，一般情況下，最多1年的時(shí)間就終審判決了，所以為了延長(zhǎng)拆遷許可證的司法審核時(shí)間，我們可以同時(shí)提起規(guī)劃許可證的訴訟及復(fù)議、立項(xiàng)文件的訴訟及復(fù)議、國(guó)有土地使用文件的訴訟及復(fù)議、征地批復(fù)文件的訴訟及復(fù)議等等，因?yàn)檫@些都是拆遷許可證的前置行政行為，它們一旦被訴訟，根據(jù)法律規(guī)定拆遷許可證的訴訟就應(yīng)該中止審理，待前置行政行為的訴訟有終審判決后，才能重新進(jìn)行拆遷許可證的訴訟。所以拆遷許可證的訴訟就像是一把可長(zhǎng)可短的尺子，配合談判的腳步伸縮自如。只要訴訟在，拆遷人就不能進(jìn)行裁決程序，不進(jìn)行裁決程序就無(wú)法進(jìn)行強(qiáng)拆程序。
（2）行政裁決書(shū)的訴訟及復(fù)議
《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)行政訴訟法>若干問(wèn)題的解釋》第88條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其具體行政行為，應(yīng)當(dāng)自被執(zhí)行人的法定起訴期限屆滿(mǎn)之日起180日內(nèi)提出”，根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，具體行政行為的法定起訴期限為3個(gè)月，也就是說(shuō)被拆遷人如果在收到裁決書(shū)的3個(gè)月內(nèi)不提起訴訟，從屆滿(mǎn)之日起的180日內(nèi)，拆遷人就可以申請(qǐng)法院強(qiáng)制拆除房屋了。提起行政裁決書(shū)的訴訟或者復(fù)議，是應(yīng)對(duì)人民法院司法強(qiáng)拆的最有效方法。
（3）其他行政訴訟案件
在拆遷中還會(huì)有其他的行政訴訟案件，例如如果拆遷公司給被拆遷人停水、停電、停暖，被拆遷人可以要求區(qū)建委給予查處，如果建委不予理睬，可以以建委行政不作為為由提起行政訴訟，要求法律確認(rèn)其行政違法，要求其履行行政職責(zé)。
等等。
2、 民事訴訟
拆遷從本質(zhì)上來(lái)說(shuō)還是一種民事關(guān)系，拆遷人與被拆遷人是平等的民事主體關(guān)系，所以拆遷中涉及到民事訴訟是非常正常的，并且一些問(wèn)題還是需要通過(guò)民事訴訟來(lái)解決的。
（1） 種類(lèi)
拆遷中涉及到民事訴訟主要有排除妨礙的訴訟、損害賠償?shù)脑V訟、安置補(bǔ)償協(xié)議無(wú)效及履行的訴訟等等。例如，如果拆除公司的拆除其他房屋的行為擾民，受侵害方可以通過(guò)民事訴訟要求其排除妨礙，停止擾民行為，對(duì)在此過(guò)程中造成的人身權(quán)、健康權(quán)損害，可以要求經(jīng)濟(jì)賠償；再例如，被拆遷人與拆遷人簽訂安置補(bǔ)償協(xié)議后，如發(fā)現(xiàn)有協(xié)議無(wú)效的法定理由存在，可以提起民事訴訟要求法院確認(rèn)安置補(bǔ)償協(xié)議無(wú)效。
3、 刑事訴訟
拆遷人及拆遷公司為加快拆遷的步伐，往往會(huì)采取一些野蠻行為來(lái)逼迫拆遷戶(hù)搬遷。強(qiáng)制拆遷會(huì)帶來(lái)暴力犯罪，因而觸犯《刑法》的強(qiáng)制性規(guī)定。我國(guó)《刑法》第226條規(guī)定：“以暴力、威脅手段強(qiáng)買(mǎi)強(qiáng)賣(mài)商品、強(qiáng)迫他人提供服務(wù)或者強(qiáng)迫他人接受服務(wù)，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役、并處或者單處罰金”；第245條規(guī)定：“非法搜查他人身體、住宅、或者非法侵入他人住宅的，處三年以下有期徒刑或者拘役，司法工作人員濫用職權(quán)、犯前款罪的，從重處罰”；第275條規(guī)定：“故意損壞公私財(cái)物，數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑、拘役或者罰金，數(shù)額巨大或者其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑”；第263條規(guī)定：“一暴力、脅迫或者其他方式搶劫公私財(cái)物的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。”
在房屋拆遷過(guò)程中，若拆遷工作人員不遵守國(guó)家的法律，采取野蠻的手段對(duì)拆遷房屋、拆遷房屋內(nèi)的物品進(jìn)行損毀，對(duì)被拆遷人或者房屋承租人進(jìn)行人身侵害，均有可能觸犯上述刑法罪名所規(guī)定的罪名——強(qiáng)迫交易罪、非法入侵住宅罪、故意損害財(cái)物罪、搶劫罪，從而被追究刑事責(zé)任。如果在房屋強(qiáng)拆中造成人員的人身傷害，嚴(yán)重的可能構(gòu)成故意、過(guò)失傷害罪、故意過(guò)失殺人罪等等。
當(dāng)然，如果被拆遷人不論方法的一味對(duì)抗拆遷行為，也是有可能觸犯刑法的，比較常見(jiàn)的是妨礙公務(wù)罪及尋釁滋事罪，這樣的話不僅不能夠爭(zhēng)取到合理的補(bǔ)償，還要受到圇獄之災(zāi)。所以被拆遷人還是要學(xué)會(huì)保護(hù)自己的。
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