公司強制清算的若干問題

古錫麟  李洪堂

    公司清算是指公司解散后，了結(jié)公司業(yè)務(wù)，清理公司財產(chǎn)，清收債權(quán)和清償債務(wù)，分配公司剩余財產(chǎn)的行為和程序。公司解散后應(yīng)依法清算方可終止，但在實踐中，公司解散后不進(jìn)行清算、或者違反法定程序清算的現(xiàn)象屢見不鮮，由此訴諸法院請求司法強制清算的案件越來越多。由于我國公司法關(guān)于法院強制清算方面的規(guī)定過于原則，法院在審理中認(rèn)識不一，面臨各種實體和程序問題，筆者就此問題進(jìn)行討論。

    一、公司強制清算案件的性質(zhì)

    依各國通例，公司清算分為破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算，對于公司的非破產(chǎn)清算具體分類則有所不同。依是否按照法律規(guī)定的程序標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行劃分，公司清算可分為任意清算和法定清算，任意清算是按照公司章程和股東會決議進(jìn)行的清算，一般權(quán)適用于無限公司或者兩合公司；法定清算是按照法律規(guī)定的方式和程序進(jìn)行的清算，適用于有限責(zé)任公司和股份有限公司。如日本、我國臺灣地區(qū)的“公司法”，法定清算進(jìn)一步劃分為普通清算和特別清算，普通清算是按照一般清算規(guī)則，在公司資產(chǎn)能夠抵償債務(wù)的情況下，由公司自行依法定程序進(jìn)行的清算；而特別清算是在普通清算過程中存在對清算的進(jìn)行造成顯著障礙的事由、或者存在資不抵債的情形下，法院依申請而命令進(jìn)行的清算。在英美法系國家，存在自行清算和強制清算的分類，自行清算是公司組織的清算，但仍要按照法定程序進(jìn)行，屬于法定清算；強制清算則是基于法院或者政府行政主管機關(guān)的命令而進(jìn)行的清算。公司清算的科學(xué)分類不僅具有學(xué)理意義，也有規(guī)制清算人主體地位、規(guī)定清算方式、確立清算的具體程序、整合清算制度、體現(xiàn)清算價值取向的實踐效用。我國公司法僅對有限責(zé)任公司和股份有限公司這兩類公司規(guī)定必須進(jìn)行法定清算，不存在任意清算的情形。依據(jù)公司法第一百八十四條的規(guī)定，公司清算分為自行清算和強制清算兩類。公司解散后首先由公司自行清算，在逾期未清算時，法院可依申請組織強制清算。作這樣的分類，既符合現(xiàn)實需要，未超出司法職能，也是對公司法規(guī)定的合理解釋。有觀點將法院指定清算組理解為指定清算，筆者認(rèn)為這種理解并不確切。法院指定清算組后是否繼續(xù)監(jiān)督?法院的權(quán)力是否僅限于指定清算組?我國是否設(shè)立特別清算制度尚需立法進(jìn)一步明確。特別清算有特別程序和特殊的權(quán)利構(gòu)造，如債權(quán)人會議的權(quán)利及表決程序和效力，須由法律明文規(guī)定，公司法現(xiàn)有的規(guī)定不能解釋為設(shè)立了特別清算制度。特別清算引入破產(chǎn)規(guī)則，介于破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算之間，存在與破產(chǎn)法的協(xié)調(diào)問題。我國目前采用強制清算分類，適合公司法、破產(chǎn)法及民事訴訟法內(nèi)在規(guī)定和外部關(guān)系協(xié)調(diào)的要求。

    公司強制清算程序不同于破產(chǎn)清算程序。破產(chǎn)清算是企業(yè)資不抵債情形下的強制清算并予執(zhí)行的程序，破產(chǎn)必須在法院的主導(dǎo)下進(jìn)行，法院在整個破產(chǎn)程序中居于主導(dǎo)地位，破產(chǎn)管理人由法院選任并全面接管企業(yè)，清理破產(chǎn)企業(yè)的債權(quán)債務(wù)，向法院負(fù)責(zé)并報告工作，體現(xiàn)出強烈的國家干預(yù)色彩。破產(chǎn)清算的目的是使破產(chǎn)企業(yè)的債權(quán)人公平受償，債權(quán)人會議對某些重大問題享有決定權(quán)。公司強制清算是在公司資產(chǎn)超過負(fù)債的情形下進(jìn)行的，其目的不僅是使債權(quán)人的債權(quán)得到清償，而且要使股東能夠公平地分配公司剩余財產(chǎn)，同等保護(hù)公司的債權(quán)人和股東的利益，在清算中更多地體現(xiàn)公司自治，清算基本屬于公司內(nèi)部事務(wù)。清算組在某種程度上取代了公司董事會，但公司權(quán)力機關(guān)股東會及監(jiān)事會在公司清算過程中仍然對公司的財產(chǎn)處置具有確認(rèn)權(quán)，清算組在重要事項方面仍須向股東會報告，并接受監(jiān)事會監(jiān)督。對于公司強制清算，一般情形下法院監(jiān)督比較消極。債權(quán)人在其債權(quán)能夠得到清償?shù)那闆r下，也沒有必要過多干預(yù)公司的清算事務(wù)。

    公司強制清算案件為非訟案件。公司強制清算是解決公司清算中清理財產(chǎn)、清償債務(wù)并分配剩余財產(chǎn)的特別程序，并不存在對立的利益沖突或利害關(guān)系，可以申請清算的當(dāng)事人也不一定與案件有直接的利害關(guān)系。當(dāng)事人申請公司強制清算，法院經(jīng)審查符合條件后予以立案受理。法院受理后，公司強制清算程序即行開始。法院指定清算組開始清算，同時對清算程序進(jìn)行指導(dǎo)和監(jiān)督，審理債權(quán)確認(rèn)爭議，確認(rèn)清算方案和清算報告。在確認(rèn)清算報告后，法院應(yīng)裁定終結(jié)清算程序，清算組根據(jù)清算結(jié)果申報公司注銷登記。公司注銷后，清算組責(zé)任同時解除。如清算組有不法行為的，則其責(zé)任不能解除。公司強制清算案件的審理期間宜確定為6個月，到期未完成清算但有正當(dāng)理由的，法院可依據(jù)民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定決定延長清算期限。

    公司強制清算案件作為非訟案件，能否適用民事訴訟法的特別程序?qū)嵭幸粚徑K審、采取獨任審判制等問題，應(yīng)由法律明文規(guī)定。這也是目前公司強制清算中亟需解決的法律程序問題。

    二、公司強制清算案件的申請與受理

    公司強制清算案件應(yīng)由公司住所地法院管轄，目的是方便公司清算及監(jiān)督。公司強制清算的申請人除公司法規(guī)定的債權(quán)人外，還可以是股東。這一方面是因為由于債權(quán)人因利益考慮而提起申請的積極性不高，另一方面是因為公司股東，特別是少數(shù)公司股東，對于公司清算也有利益訴求，不能排除他們申請公司清算的權(quán)利。被申請人為公司。

    公司法第一百八十四條規(guī)定，逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，法院可依申請組織清算組進(jìn)行清算。在現(xiàn)實經(jīng)濟(jì)生活中，公司自愿解散或者被吊銷營業(yè)執(zhí)照、被責(zé)令關(guān)閉、被撤銷、司法判決解散后怠于清算或不進(jìn)行清算的現(xiàn)象大量存在，這是逾期不成立清算組的重要情形。另外，雖成立清算組但拖延清算和違法清算的情形也時有發(fā)生。因此，法院也可以依申請指定清算組進(jìn)行清算。法院接到公司強制清算的申請后，應(yīng)審查公司是否存在解散事由而未成立清算組，或已成立的清算組是否違法清算，然后審查申請人資格、申請書等實質(zhì)與形式條件，符合條件的則立案受理。法院受理強制清算案件，應(yīng)同時指定清算組成員。法院在受理公司強制清算申請之前或之后，可依申請或在必要時依職權(quán)對公司財產(chǎn)和公司賬冊、印章等實行保全，以保障公司清算工作的順利進(jìn)行。

    公司強制清算案件被受理后，其他針對公司的民事訴訟是否由受理法院統(tǒng)一管轄，尚須法律規(guī)定。另外，有關(guān)公司財產(chǎn)的保全措施是否解除，執(zhí)行程序是否中止，也需要法律明確。為提高清算效率，筆者認(rèn)為應(yīng)由受理法院統(tǒng)一處理。公司法第一百八十七條規(guī)定，在債權(quán)申報期間，清算組不得對債權(quán)人進(jìn)行清償。債權(quán)人通過訴訟或仲裁確定債權(quán)的，應(yīng)根據(jù)法院判決或仲裁裁決申報債權(quán)。在債權(quán)申報期間，清算組不得對債權(quán)人進(jìn)行清償，從另一方面解釋，債權(quán)人也不得在債權(quán)申報期間要求清償。對于法院的執(zhí)行，也應(yīng)按照公司法的規(guī)定在債權(quán)申報期間不能強制執(zhí)行公司財產(chǎn)。

    公司解散后，發(fā)現(xiàn)公司已經(jīng)人去樓空，股東下落不明，公司財務(wù)賬冊和其他資料已經(jīng)毀損、丟失或者嚴(yán)重不全，是否受理公司強制清算申請及如何清算問題，這是司法實踐中的難題。各地法院的做法不同。有的法院認(rèn)為，在此情形下公司無法進(jìn)行清算，因此不予受理。實踐中有的法院受理后委托中介機構(gòu)進(jìn)行清算，中介機構(gòu)經(jīng)調(diào)查后認(rèn)為無法出具資產(chǎn)評估報告或財務(wù)會計報告的，拒絕繼續(xù)進(jìn)行清算，導(dǎo)致不能清算。也有法院認(rèn)為，雖然公司資產(chǎn)和負(fù)債情況不明，但在清理現(xiàn)有財產(chǎn)情況下仍應(yīng)繼續(xù)清算，發(fā)現(xiàn)資不抵債即應(yīng)進(jìn)入破產(chǎn)程序。從維護(hù)市場秩序和保護(hù)債權(quán)人、股東利益的角度考慮，申請應(yīng)予受理并進(jìn)入清算程序，清理現(xiàn)有的能夠確定的財產(chǎn)，公告?zhèn)鶛?quán)人。當(dāng)然，一般情形下，這類公司資產(chǎn)往往不足以清償債務(wù)，應(yīng)按照破產(chǎn)法的規(guī)定執(zhí)行，但經(jīng)清理后，公司資產(chǎn)能夠清償經(jīng)通知和公告確認(rèn)的債務(wù)的，清算仍可繼續(xù)進(jìn)行。公司不經(jīng)清算而任其自生自滅，不利于市場交易安全和市場秩序的穩(wěn)定。至于作為清算義務(wù)人的公司股東、董事的責(zé)任可另行追究。

    三、清算組的法律地位、組成和職權(quán)

    清算組負(fù)責(zé)清算事務(wù)的執(zhí)行并對外代表公司，居于公司清算活動的核心地位。我國公司法采用清算組的概念，大陸法系國家和地區(qū)一般使用清算人一詞。關(guān)于清算人的法律地位，一般國家立法將清算人視為或準(zhǔn)用公司董事會的地位，清算人負(fù)有董事的義務(wù)。德國民法典第48條規(guī)定，除根據(jù)清算目的另有規(guī)定外，清算人具有董事會的法律地位。德國股份公司法第268條和第269條規(guī)定，清算人在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)擁有董事會的權(quán)利和義務(wù)，與董事會一樣，清算人受監(jiān)事會的監(jiān)督。我國臺灣地區(qū)“公司法”第324條規(guī)定清算人和公司的關(guān)系準(zhǔn)用委任的規(guī)定，清算人被視為公司受托人，清算人的權(quán)利義務(wù)與董事相同。日本公司法典第482條、第483條也規(guī)定清算人執(zhí)行公司清算股份公司業(yè)務(wù)，代表清算股份公司，有關(guān)董事的義務(wù)準(zhǔn)用于清算人。

    我國公司法沒有明確規(guī)定清算組的法律地位。在自愿清算中，清算組由股東或董事組成或股東會選任，其法律關(guān)系可準(zhǔn)用民法中委任的規(guī)定，清算組與公司之間為委任關(guān)系，即清算組受公司委任從事清算工作�；�于受委任人的法律地位，清算組應(yīng)當(dāng)向公司股東會負(fù)責(zé)；也可解釋為清算組為公司機關(guān)，類似于董事會。強制清算中，清算組由法院指定并接受法院監(jiān)督，情況較為復(fù)雜，但與破產(chǎn)清算不同，清算中的公司仍具有法人地位及清算目的范圍內(nèi)的權(quán)利能力，公司股東會、監(jiān)事會存續(xù)并享有一定權(quán)利，清算組并無獨立的法律人格，對公司和股東負(fù)責(zé)并側(cè)重保護(hù)股東的利益。法院的監(jiān)督較弱，中立性更強。由于清算中沒有債權(quán)人會議的監(jiān)督和權(quán)利制衡，清算組的權(quán)利也主要由股東會或監(jiān)事會制約。公司強制清算中的清算組更類似于董事會的公司機關(guān)，對內(nèi)執(zhí)行清算義務(wù)，對外代表公司。

    公司法上的指定清算組，包括清算組成員的選任、解任。公司法規(guī)定的有限責(zé)任公司股東、股份有限公司的董事，可以選任為指定清算組成員。法院也可從社會中介機構(gòu)和具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員中選任清算組成員。清算組的人員可引用破產(chǎn)管理人名冊進(jìn)行選任，無行為能力或者限制行為能力人，因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或破壞社會主義經(jīng)濟(jì)秩序被判處刑罰，執(zhí)行未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年的人，曾被法院解聘的清算人等，不能被選任為清算組成員。法院選任的社會中介機構(gòu)或具有資格的個人作為清算組成員可享有報酬請求權(quán)，并在公司現(xiàn)存財產(chǎn)中優(yōu)先給付。有重大事由的，法院可依利害關(guān)系人的申請或依職權(quán)解任清算組成員。

    公司法規(guī)定清算組的職權(quán)共七項：清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單；通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人；處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)業(yè)務(wù)；清繳所欠稅款以及清算過程產(chǎn)生的稅款；清理債權(quán)、債務(wù)；處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)；代表公司參與民事訴訟活動。清算組對清算事務(wù)作出決定或決議，應(yīng)由清算組全體成員過半數(shù)通過。

    清算組在執(zhí)行清算事務(wù)時，既享有公司法規(guī)定的權(quán)利，也要承擔(dān)清算義務(wù)，同時還應(yīng)盡善良管理人的注意義務(wù)和忠實義務(wù)。在未履行清算義務(wù)或違反誠信義務(wù)時，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的損害賠償?shù)确�律�?zé)任。

    公司法第一百八十七條規(guī)定，清算組不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。實踐中如何確認(rèn)與清算無關(guān)的經(jīng)營活動是個難題。清算中通知或公告?zhèn)鶛?quán)人、債權(quán)申報和確認(rèn)、清理公司財產(chǎn)、編制財務(wù)會計報表、制訂清算方案和報告等，屬于非經(jīng)營活動。了結(jié)公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)、清收債權(quán)和清償債務(wù)、處理公司剩余財產(chǎn)等清算活動則可能是經(jīng)營活動并與清算有關(guān)。上述經(jīng)營活動與公司解散前發(fā)生的合同等業(yè)務(wù)相聯(lián)系，是對公司原債權(quán)債務(wù)關(guān)系的處理或延續(xù)處理，一般應(yīng)視為與清算有關(guān)的經(jīng)營活動。公司重大資產(chǎn)或業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓、借貸、擔(dān)保等，顯然不屬于公司清算的業(yè)務(wù)范圍。對于因公司實際需要而開展的新業(yè)務(wù)或因處理財產(chǎn)而發(fā)生的新業(yè)務(wù)，則應(yīng)按照一定的原則和標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行認(rèn)定。確認(rèn)與清算無關(guān)的經(jīng)營活動應(yīng)遵循符合清算目的和有利于公司股東與債權(quán)人利益兩個原則，以實現(xiàn)財產(chǎn)變現(xiàn)效益最大化與及時清償債務(wù)為原則。清算組在作出重大的經(jīng)營活動時需征得股東和債權(quán)人的同意，并向法院報告。處置公司財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)通過拍賣的方式進(jìn)行，不應(yīng)私下交易。認(rèn)定與清算無關(guān)的經(jīng)營活動的效力，應(yīng)考慮善意第三人合法利益的保護(hù)。如果第三人不知道公司正在清算而與公司簽訂合同，一般應(yīng)承認(rèn)合同的效力。如果第三人明知公司正在清算而與公司訂立合同，或者訂立顯失公平的合同，損害社會公共利益、公司股東或債權(quán)人利益的，則可予以撤銷或認(rèn)定無效。

    四、法院的監(jiān)督與檢查

    公司強制清算中，法院的職權(quán)主要包括：決定清算費用，指定清算組，訴訟保全，解決清算中清算組與股東、債權(quán)人之間以及清算組的內(nèi)部爭議，檢查清算進(jìn)展和現(xiàn)狀，確認(rèn)清算方案和清算報告，對不履行清算義務(wù)的清算組追究責(zé)任，終結(jié)清算程序等。

    在強制清算中，法院可予特別的監(jiān)督和檢查。法院可以選派中介機構(gòu)作為檢查人，對公司清算中可能存在的損害事項進(jìn)行調(diào)查，包括對公司財產(chǎn)狀況和評估情況、公司負(fù)責(zé)人及清算組是否違反清算義務(wù)不當(dāng)清算或違法清算等方面的調(diào)查，并將調(diào)查結(jié)果書面報告法院，由法院決定是否追究相關(guān)人員責(zé)任及有無保全處分的必要。發(fā)現(xiàn)公司存在資不抵債的情況，應(yīng)當(dāng)督促清算組依法向法院申請宣告破產(chǎn)，并及時受理破產(chǎn)申請。法院還應(yīng)對清算過程中的資產(chǎn)清理、變現(xiàn)行為進(jìn)行監(jiān)督，要求清算組及時報告，發(fā)現(xiàn)違法行為及時制止和糾正。對于清算費用的支出，法院應(yīng)予檢查，并根據(jù)實際情況適時調(diào)整。

    公司法第一百八十七條規(guī)定了清算方案的確認(rèn)，第一百八十九條規(guī)定了清算報告的確認(rèn)。如何確認(rèn)，在實踐中存在爭議。有的法院認(rèn)為，法院對于清算方案與清算報告的確認(rèn)實行形式審查，僅審查清算組制作清算方案和清算報告是否依照會計準(zhǔn)則和相關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定執(zhí)行，是否存在不當(dāng)或非法行為，清算方案和清算報告是否規(guī)范、要素是否具備、相關(guān)資料是否齊全等，在認(rèn)定行為、手續(xù)及資料符合要求時，即可對清算方案與清算報告予以確認(rèn)。形式審查的有利之處在于考慮到法院的專業(yè)審查能力和水平，也考慮到司法資源的合理分配問題，但難以確保清算方案和清算報告的真實性。也有的法院認(rèn)為，法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行實質(zhì)審查，對公司的資產(chǎn)及負(fù)債全面重新清查核實，保證清算方案和清算報告的真實性，以有效維護(hù)股東和債權(quán)人的合法利益，在司法力量不足以勝任時，可以另行選任中介機構(gòu)作為檢查人進(jìn)行審查。前者注重效率，后者注重公平。根據(jù)目前的實際情況，在由股東組成的清算組并且當(dāng)事人有重大爭議的情形下，法院可選任檢查人進(jìn)行實質(zhì)審查，在法院選任中介機構(gòu)組成清算組的情形下，則可采取形式審查的方式，但發(fā)現(xiàn)問題或疑點而清算組又不能作出合理解釋時，法院仍然可以決定進(jìn)行實質(zhì)審查。實踐中，法院可以采取召開聽證會的形式，聽取公司股東及債權(quán)人的意見后進(jìn)行確認(rèn)。

    五、債權(quán)的申報和清償

    債權(quán)申報的登記和確認(rèn)由清算組負(fù)責(zé)。債權(quán)人與清算組對債權(quán)的確認(rèn)發(fā)生爭議時，可以向法院提起訴訟，由法院最終確定。該訴訟由受理法院一并解決，有利于提高清算效率。

    公司法第一百八十六條規(guī)定了通知或公告?zhèn)鶛?quán)人的兩種方式，一般理解為對已知債權(quán)人采取通知方式，對未知債權(quán)人采取公告方式。未在申報期間申報的債權(quán)能否參與清算?從清算公平和效率考慮，未在申報期間申報的債權(quán)，無論已知債權(quán)或是未知債權(quán)，應(yīng)不允許參與清算，但債權(quán)人對公司剩余財產(chǎn)有清償請求權(quán)。如果公司剩余財產(chǎn)已經(jīng)分配完畢，因股東分配財產(chǎn)仍屬于責(zé)任范圍，未獲清償?shù)膫鶛?quán)人仍可以向股東主張債權(quán)，但以股東受領(lǐng)財產(chǎn)為限。債權(quán)人對申報有過錯的，則不應(yīng)支持其清償主張。如果清算組對通知或公告、登記確認(rèn)債權(quán)存在過錯，給債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

    公司解散后，尚存部分有爭議的債權(quán)，如爭議的時間發(fā)生在公司解散之后，需要等待仲裁裁決或法院判決：也有將來方可實現(xiàn)的債權(quán)，如擔(dān)保債權(quán)因主債務(wù)履行期限未屆至或未確定，還有因公司賬冊資料遺失或無法取得難以查實的債權(quán)。這些不確定債權(quán)是否可以申報、申報后能否得到確認(rèn)，是否可以列入清償范圍，需要進(jìn)一步明確。無論債權(quán)是否存在爭議，債權(quán)必須進(jìn)行申報方可納入清算范圍，未經(jīng)申報而未列入清算之內(nèi)的債權(quán)，僅就公司剩余財產(chǎn)有清償請求權(quán)。公司解散后發(fā)生的債權(quán)，參照國外立法，可以列入清算債權(quán)，參與清償，但在向債權(quán)人提供擔(dān)保或保留清償有爭議財產(chǎn)后時，才可分配財產(chǎn)或分配剩余財產(chǎn)。對于已申報而公司沒有合法處理的債權(quán)涉及清算人責(zé)任，如清算人存在違法行為，可由其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。已申報而無法核實的債權(quán)，如因公司缺乏基本財務(wù)賬冊或由于股東過錯導(dǎo)致財務(wù)賬冊存在重大缺漏，使公司無法清算的，應(yīng)通過否認(rèn)公司法人人格的途徑直接追究股東對公司的連帶清償責(zé)任。