不良資產(chǎn)收購中的法律實務(wù)   
 
為分散和化解金融風(fēng)險、推進國有企業(yè)轉(zhuǎn)機建制的步伐、有效提高國有商業(yè)銀行的資產(chǎn)質(zhì)量和抵抗系統(tǒng)性金融風(fēng)險的能力，我國借鑒了國外處置銀行不良資產(chǎn)的經(jīng)驗，先后成立了“信達、“東方”、“長城”、“華融”等四家資產(chǎn)管理公司。
    資產(chǎn)管理公司對商業(yè)銀行不良資產(chǎn)的接收及處置是一項政策性和法律性都很強的工作，因此在實際工作中，應(yīng)注意把握政策性規(guī)定和有關(guān)指導(dǎo)原則，嚴(yán)格界定不良資產(chǎn)的接收范圍、接收條件，以期最大限度地保全資產(chǎn)。不良資產(chǎn)的處理已經(jīng)面臨的背景等出現(xiàn)重大變化，但從不良資產(chǎn)的接收程序中，可以找到在程序上分以下5個方面：

    1．資料審查

    所審查的資料，是指證明債權(quán)債務(wù)關(guān)系或資產(chǎn)所有權(quán)的有關(guān)法律文書，包括：（1）一般貸款類資產(chǎn)，如借款合同、擔(dān)保合同、證明擔(dān)�；虻盅簷�(quán)利存在的其它法律文書等。（2）以物抵貸類資產(chǎn)。如抵貸協(xié)議或法院判決書、調(diào)解書、仲裁書、以物抵貸資產(chǎn)清單等。（3）涉訴貸款及相應(yīng)法律文件，如起訴狀、上訴狀、撤訴申請書、財產(chǎn)保全申請書、支付令申請書以及破產(chǎn)還貸申請書、判決書、調(diào)解書和申請執(zhí)行書、執(zhí)行證明等相關(guān)法律文書。

    2．債務(wù)人資信調(diào)查及現(xiàn)場檢查

    對債務(wù)人的資信調(diào)查主要應(yīng)圍繞以下問題展開，即：債務(wù)人的主體資格、組織形態(tài)、股本結(jié)構(gòu)、分支機構(gòu)情況等；債務(wù)人的歷史經(jīng)營情況、對債務(wù)的態(tài)度、是否有逃廢債的傾向等；現(xiàn)實經(jīng)營狀況、主要經(jīng)營業(yè)務(wù)、產(chǎn)品的市場情況、債務(wù)人的總體負(fù)債情況、對外擔(dān)保情況、對外投資情況，以及債權(quán)情況等。

    現(xiàn)場核查要求資產(chǎn)管理公司有關(guān)人員及法律顧問人員，要結(jié)合已有資料所示情況，對企業(yè)的住所、人員、資產(chǎn)實物狀態(tài)、抵押或質(zhì)押資產(chǎn)的存在狀態(tài)及管理現(xiàn)狀等進行實物和資料對照核查。

    此外，還有涉訴類資產(chǎn)的核查，主要內(nèi)容是與承辦案件的人民法院具體辦案人員聯(lián)系，具體了解案件審理、執(zhí)行的實際情況及可能存在的問題。

    3．資料分析及綜合評估

    所謂資料分析和綜合評估就是要在資料審查和現(xiàn)場核查的基礎(chǔ)上，對擬接收的不良資產(chǎn)進行評估分類，進而制訂出接收方案和初步的處置意見。

    分析和評估的主要思路為：（1）債務(wù)人如為暫時性經(jīng)營困難，有一定的市場，有一定的發(fā)展?jié)摿�，符合債轉(zhuǎn)股條件的納入債轉(zhuǎn)股企業(yè)管理；需要進一步信貸支持的，幫助企業(yè)改進管理，申請債務(wù)融資幫助。（2）債權(quán)資產(chǎn)為有效抵押或擔(dān)保的，確定行權(quán)計劃，包括自營、拍賣或出售等。（3）債務(wù)人下落不明或經(jīng)營將持續(xù)惡化，難以起死回生的，要落實其財產(chǎn)情況，及時向人民法院提起訴訟，請求強制執(zhí)行。

    對于有擔(dān)�；虻盅簜鶛�(quán)的，要確切弄清其時效期限，及時通過催收或訴訟確權(quán)，以便中止或延長行權(quán)時效。債權(quán)接收過程中，尤其要注意債權(quán)資產(chǎn)的保全和相應(yīng)的權(quán)利時效問題。

    4．擔(dān)保性條款和擔(dān)保合同的審查

    相關(guān)法律法規(guī)對各種擔(dān)保的有效設(shè)定均有詳細(xì)的、明確的規(guī)定，在諸多涉及擔(dān)保是否有效的條件中，常常因為當(dāng)事人在設(shè)立擔(dān)保時沒有認(rèn)真考慮擔(dān)保單位的資質(zhì)能力，擔(dān)保條款的設(shè)定不規(guī)范、不明確，擔(dān)保設(shè)定程序不符合法律要求等造成擔(dān)保無效或沒有起到應(yīng)有的效果，對此，應(yīng)給予足夠的重視。

    我國《擔(dān)保法》對五種擔(dān)保方式的生效條件有著不同的規(guī)定，以抵押為例，《擔(dān)保法》規(guī)定以無地上定著物的土地使用權(quán)、城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）村企業(yè)的廠房等建筑物、林木、航空器、船舶、車輛、企業(yè)的設(shè)備和其它某些動產(chǎn)為抵押的，必須辦理抵押登記，抵押合同自抵押登記之日起生效。

    5．《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》和《債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議》

    債權(quán)人出讓人（國有商業(yè)銀行）與債權(quán)受讓人（資產(chǎn)管理公司）及債務(wù)人、擔(dān)保或抵押人之間簽署《債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》是債權(quán)轉(zhuǎn)移至資產(chǎn)管理公司的必經(jīng)法律程序。但在實踐中，債務(wù)人或擔(dān)保人并不一定會主動地在“債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議”上簽字。依據(jù)合同法的規(guī)定，債權(quán)人和受讓人的合意即令債權(quán)轉(zhuǎn)讓具備特定的法律效力，但債權(quán)人和受讓人對債務(wù)人負(fù)有通知的義務(wù)。確切地講，擔(dān)保人在轉(zhuǎn)讓協(xié)議上簽字的法律效力僅限于對債權(quán)轉(zhuǎn)讓這一法律事實的確認(rèn)，如需變更抵押權(quán)或延長抵押效力，則“債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議”中應(yīng)有新的條款加以約定并根據(jù)需要辦理登記或延展。