一、不可抗力的認(rèn)定
我國(guó)《民法通則》第153條及《合同法》第117條第二款規(guī)定，不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。某一情況是否屬不可抗力，應(yīng)從以下幾個(gè)方面綜合加以認(rèn)定：
1、不可預(yù)見性。法律要求構(gòu)成不可抗力的事件必須是有關(guān)當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，對(duì)這個(gè)事件是否會(huì)發(fā)生是不可能預(yù)見到的。在正常情況下，對(duì)于一般合同當(dāng)事人來(lái)說(shuō)，判斷其能否預(yù)見到某一事件的發(fā)生有兩個(gè)不同的標(biāo)準(zhǔn)：一是客觀標(biāo)準(zhǔn)，就是在某種具體情況下，一般理智正常的人能夠預(yù)見到的，合同當(dāng)事人就應(yīng)預(yù)見到；如果對(duì)該種事件的預(yù)見需要有一定專門知識(shí)，那么只要具有這種專業(yè)知識(shí)的一般正常水平的人所能預(yù)見到的，則該合同的當(dāng)事人就應(yīng)該預(yù)見到。另一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)是主觀標(biāo)準(zhǔn)，就是在某種具體情況下，根據(jù)行為人的主觀條件如年齡、智力發(fā)育狀況、知識(shí)水平，教育和技術(shù)能力等來(lái)判斷合同的當(dāng)事人是否應(yīng)該預(yù)見到。這兩種標(biāo)準(zhǔn)，可以單獨(dú)運(yùn)用，但在多種情況下應(yīng)結(jié)合使用。
2、不可避免性。合同生效后，當(dāng)事人對(duì)可能出現(xiàn)的意外情況盡管采取了及時(shí)合理的措施，但客觀上并不能阻止這一意外情況的發(fā)生，這就是不可避免性。如果一個(gè)事件的發(fā)生完全可以通過(guò)當(dāng)事人及時(shí)合理的作為而避免，則該事件就不能認(rèn)為是不可抗力。
3、不可克服性。不可克服性是指合同的當(dāng)事人對(duì)于意外發(fā)生的某一個(gè)事件所造成的損失不能克服。如果某一事件造成的后果可以通過(guò)當(dāng)事人的努力而得到克服，那么這個(gè)事件就不是不可抗力事件。
4、履行期間性。對(duì)某一個(gè)具體合同而言，構(gòu)成不可抗力的事件必須是在合同簽訂之后、終止以前，即合同的履行期間內(nèi)發(fā)生的。如果一項(xiàng)事件發(fā)生在合同訂立之前或履行之后，或在一方履行遲延而又經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意時(shí)，則不能構(gòu)成這個(gè)合同的不可抗力事件。
構(gòu)成一項(xiàng)合同的不可抗力事件，必須同時(shí)具備上述四個(gè)要件，缺一不可。
二、不可抗力的分類
哪些事件屬不可抗力，我國(guó)法律沒有作出具體列舉式的規(guī)定。理論界將其劃分為三類：（1）自然災(zāi)害。盡管隨著社會(huì)科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步，人類逐步提高對(duì)自然災(zāi)害的預(yù)見能力（如預(yù)測(cè)地震、臺(tái)風(fēng)），但是，人類仍無(wú)法抗拒它。而且在現(xiàn)實(shí)生活中，自然災(zāi)害嚴(yán)重影響著人們的生活和生產(chǎn)，阻礙著合同的履行。（2）政府行為。合同當(dāng)事人往往很難預(yù)見政府的政策，法律或行政措施的變化，若當(dāng)事人在合同簽訂之后，政府頒布新的政策、法律或采取新的行政措施，導(dǎo)致合同不能履行，應(yīng)免除債務(wù)人不履行合同的責(zé)任。如政府干預(yù)、禁令、禁運(yùn)等等。（3）社會(huì)異常事件。主要是指阻礙合同履行的一些偶發(fā)事件，如戰(zhàn)爭(zhēng)、罷工、騷亂等。
各國(guó)對(duì)不可抗力事件的規(guī)定，寬嚴(yán)不一。一般地說(shuō)，將自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭(zhēng)、嚴(yán)重的動(dòng)亂和災(zāi)害性事故看成不可抗力事件是各國(guó)一致的，而對(duì)上述事件以外的人為障礙，如政府干預(yù)、不頒發(fā)許可證、計(jì)劃變更、罷工、市場(chǎng)情況的劇烈變動(dòng)，以及政府禁令、禁運(yùn)行政行為等歸入不可抗力事件則常引起爭(zhēng)議。這種區(qū)別是由于各國(guó)法律傳統(tǒng)、習(xí)慣和法律意識(shí)的不同而導(dǎo)致的。英美法系的各國(guó)一般將不可抗力條款稱為“合同落空”條款，英國(guó)的法律和判例往往將下列情況作為“合同落空”處理：（1）標(biāo)的物滅失；（2）屬人合同的當(dāng)事人死亡；（3）標(biāo)的物不存在；（4）違法；（5）情況發(fā)生根本性變化；（6）政府實(shí)行封鎖禁運(yùn)和拒發(fā)進(jìn)出口許可證。大陸法系一般將不可抗力條款歸在“情勢(shì)變遷條款不”之下。法國(guó)法院對(duì)以“情勢(shì)變遷”為由要求免除履行義務(wù)的抗辯要求很嚴(yán)，一般不輕易接受。其判例認(rèn)為，只有發(fā)生不可歸咎于債務(wù)人的不可預(yù)知情況并使債務(wù)人在相當(dāng)期間內(nèi)不可能履行合同的障礙，才能解除債務(wù)人的履行義務(wù)。即使發(fā)生罷工、進(jìn)出口限制、政府征用等意外事件，也要考慮具體的案情。
三、不可抗力的免責(zé)范圍
我國(guó)《民法通則》第107條規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同或者造成他人損害的，不承擔(dān)民事責(zé)任”�！逗贤ā返�117條也規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外”。由于上述規(guī)定不夠具體、明確，司法實(shí)踐中一些地方對(duì)“免除責(zé)任”的范圍作了擴(kuò)大，從而損害了另一方當(dāng)事人的合法權(quán)益。筆者認(rèn)為，確定不可抗力的免責(zé)范圍應(yīng)從以下幾個(gè)方面加以把握：
1、不可抗力免除的責(zé)任僅限于違約責(zé)任。不可抗力作為違約責(zé)任的法定免責(zé)條件，是現(xiàn)代各國(guó)法律的通例。例如《法國(guó)民法典》第1148條規(guī)定：“如債務(wù)人系因不可抗力或事變而未履行給付或作為債務(wù)，或違反約定從事禁止的行為時(shí)，不發(fā)生賠償損害的責(zé)任”。因此，我們?cè)诮缍ā懊獬?zé)任”的范圍時(shí)也應(yīng)作相類似的理解，不能任意擴(kuò)大。譬如買賣合同中賣方收取定金后遭遇不可抗力，致合同不能履行，賣方可免除雙倍返還定金的違約的責(zé)任，但不能擴(kuò)大到賣方返還原定金的義務(wù)也可以一同免除。
2、不可抗力的法律后果不當(dāng)然是全部免除違約責(zé)任。應(yīng)視不可抗力的影響程度分別處理：如果不可抗力已使合同債務(wù)人的履行成為不可能，則應(yīng)解除雙方當(dāng)事人的合同，并免除債務(wù)人的違約責(zé)任；如果不可抗力只造成合同債務(wù)人的履行部分不能，則應(yīng)變更合同內(nèi)容，免除違約方的部分違約責(zé)任；如果不可抗力僅造成債務(wù)人履行債務(wù)的暫時(shí)困難，則可要求債務(wù)人遲延履行，但免除遲延履行的違約責(zé)任。
3、遭受不可抗力的一方當(dāng)事人怠于履行通知義務(wù)給對(duì)方造成損失的，仍應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。我國(guó)合同法規(guī)定，遭受不可抗力的一方當(dāng)事人應(yīng)將不可抗力的事實(shí)及時(shí)通知對(duì)方當(dāng)事人，并應(yīng)提供有關(guān)機(jī)構(gòu)關(guān)于不可抗力的有效證明。
下面是兩個(gè)案例，大家參考：：
案情簡(jiǎn)介：2001年12月28日，唐峰與某房地產(chǎn)公司簽訂了《房地產(chǎn)預(yù)售合同》，合同約定所應(yīng)于年2003年10月31日正式交房；并約定遲交樓違約金以實(shí)際已付房?jī)r(jià)款總額每日千分之一計(jì)算。但直到2004年12月1日，房地產(chǎn)公司才向唐峰發(fā)出“交房通知書”。
唐峰遂于2004年12月15日通過(guò)律師發(fā)《律師函》給房地產(chǎn)公司，要求房地產(chǎn)公司依約承擔(dān)逾期交樓的違約責(zé)任，支付約定的違約金。而房地戶公司稱：該公司逾期交樓事出有因：(1)施工過(guò)程發(fā)現(xiàn)施工之前不知道的國(guó)防電纜經(jīng)過(guò)，發(fā)現(xiàn)工地有未探明的軟弱夾層延誤工期；(2)連綿的雨天影響工期；(3)由于“國(guó)檢”、“衛(wèi)檢”、“領(lǐng)導(dǎo)人來(lái)”等因素停工；(4)由于電力部門施工拖延而延誤工期。因上述延期的時(shí)間總和已超過(guò)實(shí)際的逾期交樓時(shí)間，所以房地產(chǎn)公司應(yīng)當(dāng)免除全部的違約責(zé)任。
律師點(diǎn)評(píng)：本案涉及的主要法律問(wèn)題是某房地產(chǎn)公司是否可以以不可抗力為由免除其逾期交樓的違約責(zé)任。因?yàn)椤逗贤ā芬?guī)定一般性的違約責(zé)任的免責(zé)事由是不可抗力，同時(shí)本案中當(dāng)事人又沒有約定其他的免責(zé)事由。
以下分別分析房產(chǎn)公司的主張是否能夠構(gòu)成不可抗力：
第一，“施工過(guò)程發(fā)現(xiàn)施工之前不知道的國(guó)防電施工過(guò)程發(fā)現(xiàn)施工之前不知道的國(guó)防電纜經(jīng)過(guò)，發(fā)現(xiàn)良探明的軟弱夾層延誤工期。”這個(gè)原因發(fā)生在雙方簽訂合同前，因日而不符合不可抗力的要件。施工地的地質(zhì)情況屬于房地產(chǎn)公司開工之前就應(yīng)當(dāng)自行調(diào)查了解的事項(xiàng)，房地產(chǎn)公司既然約定了確定的交樓日期，就不能以此作為免責(zé)事由。
第二，“連綿的雨丈影響工期”。這也不能作為不可抗力。因?yàn)橐笤撌录陌l(fā)生必須是不可預(yù)見、不能克服的。天氣狀況同樣是房地產(chǎn)開發(fā)商計(jì)算施工日期時(shí)必須事先考慮的因素。
第三，“由于“國(guó)檢”、“衛(wèi)檢”、“領(lǐng)導(dǎo)人來(lái)”等因素停工“，這也不構(gòu)成不可抗力。一般認(rèn)為的構(gòu)成不可抗力的社會(huì)事件應(yīng)當(dāng)是指戰(zhàn)爭(zhēng)、法律變動(dòng)等等。至于一般的檢查與視察即使對(duì)工程施工造成影響，通常也是可以彌補(bǔ)的，不至于直接導(dǎo)致工程施工超過(guò)工期。
第四，“由于電力部門施工拖延而延誤工期”。這是房產(chǎn)公司與電力部門之間的法律關(guān)系，房地產(chǎn)公司可要求電力部門承擔(dān)延誤的過(guò)錯(cuò)責(zé)任，因此，該事件同樣不構(gòu)成免責(zé)事由。
案例二：
王女士于2001年1月與開發(fā)商簽訂了商品房買賣合同，該合同明確約定開發(fā)商交付房屋的時(shí)間為2001年5月1日。2001年5月1日，當(dāng)王女士興沖沖去接收新房時(shí)，卻被售樓小姐告知，入住審批備案手續(xù)沒辦完，業(yè)主還不能入住。王女士問(wèn)手續(xù)什么時(shí)候能辦完，售樓小姐說(shuō)很快。果然一個(gè)多月后，開發(fā)商就通知王女士收房了。收房時(shí)，王女士要求開發(fā)商支付逾期房違約金，開發(fā)商卻以審批備案手續(xù)辦不完為不可抗力的理由拒絕支付。而王女士卻認(rèn)為審批備案手續(xù)辦完不屬于不可抗力，開發(fā)商應(yīng)當(dāng)承擔(dān)延期交房違約責(zé)任。雙方為此爭(zhēng)執(zhí)不下，王女士于是將開發(fā)商告上了法庭。
法院經(jīng)審理認(rèn)為，審批備案手續(xù)的辦理不屬于法定不可抗力情形，開發(fā)商抗辯理由不成立。故判決開發(fā)商按合同約定向王女士支付逾期交房違約金。
律師提醒
不可抗力應(yīng)具備四個(gè)要件：一是必須不能預(yù)見，即當(dāng)事人無(wú)法知道事情要在何時(shí)何地發(fā)生，也無(wú)法知道其發(fā)生的情況如何；二是必須不能避免，即當(dāng)事人盡管已采取種種措施，仍然不能避免事件的發(fā)生和阻擋該事件產(chǎn)生的后果；三是必須是不能克服，即事件發(fā)生后，當(dāng)事人已經(jīng)盡到最大努力仍然不能克服事件所造成的損害后果而使合同得以履行。如果能夠預(yù)料而不采取措施的，不能認(rèn)為是不可抗力；如果從當(dāng)事人的實(shí)際情況看有能力避免或者克服而不采取措施的，也不認(rèn)為是不可抗力；四是必須是客觀情況，即外在于人的行為的客觀情況。該客觀情況必須發(fā)生在合同成立以后至合同不能履行以前，否則不能援引不可抗力條款。
律師點(diǎn)評(píng)
本案的判決符合我國(guó)《合同法》關(guān)于不可抗力的規(guī)定。根據(jù)《合同法》規(guī)定，不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。例如，地震、水災(zāi)、風(fēng)暴等自然現(xiàn)象和戰(zhàn)爭(zhēng)、政變等社會(huì)現(xiàn)象�！逗贤ā吠瑫r(shí)規(guī)定，當(dāng)事人一方以不可抗力為免責(zé)抗辯理由時(shí)，應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)向?qū)Ψ疆?dāng)事人提供發(fā)生不可抗力的證明。而本案中，開發(fā)商沒有在合理期間內(nèi)依法出具不可抗力證明，所以，法院支持了王女士的訴訟請(qǐng)求。
