專利侵權(quán)訴訟中原告的思路與策略
專利侵權(quán)訴訟是知識產(chǎn)權(quán)訴訟中比較專業(yè)、復(fù)雜的一類訴訟。我國《專利法》將專利分為：發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)三類。這三類侵權(quán)訴訟雖都屬于專利侵權(quán)訴訟，但它們之間在程序和實(shí)體方面還是有所區(qū)別的。專利侵權(quán)訴訟的原、被告雙方，在訴訟過程中有著不同的訴訟策略和程序規(guī)則。以下是原告方在訴訟前后應(yīng)該著重考慮的幾點(diǎn)問題。
一、專利侵權(quán)訴訟的主線
法院在審理專利侵權(quán)訴訟時(shí)，始終會(huì)圍繞一個(gè)主線展開，這個(gè)主線就是專利侵權(quán)的判斷原則。具體來說，這個(gè)判斷原則就是：對于發(fā)明和實(shí)用新型而言，被告的產(chǎn)品或方法的必要技術(shù)特征是否完全落入原告專利權(quán)利要求的保護(hù)范圍；對于外觀設(shè)計(jì)而言，被告的產(chǎn)品是否與原告專利圖片或照片上所反映的內(nèi)容相同或近似。專利侵權(quán)案件中的法院及原、被告雙方實(shí)際上主要是圍繞這個(gè)主線展開的。
二、確定專利權(quán)利的保護(hù)范圍
原告是訴訟的發(fā)起人，在發(fā)起訴訟之前應(yīng)首先明確自己的專利權(quán)利保護(hù)范圍。這一點(diǎn)非常重要，如果原告對自己的專利權(quán)利保護(hù)范圍不清楚，那么就無法有效地進(jìn)行侵權(quán)技術(shù)特征比對，從而陷入被動(dòng)。理論上說，專利權(quán)利要求書所記載的每一項(xiàng)權(quán)利要求都是原告專利權(quán)利保護(hù)范圍，都可以向被告主張。但一般而言，為了法庭審理方便，原告會(huì)以權(quán)利要求1記載的技術(shù)方案作為主要的權(quán)利保護(hù)范圍，因?yàn)闄?quán)利要求1記載的技術(shù)特征最少，保護(hù)范圍最大，被告的產(chǎn)品或方法最容易落入其中，從而構(gòu)成侵權(quán)的可能性也就最大。
三、取證
任何一起訴訟案件，證據(jù)都是關(guān)鍵。法庭判斷侵權(quán)與否的前提是查明法律事實(shí)，而法律事實(shí)是通過證據(jù)反映的，證據(jù)的缺失會(huì)導(dǎo)致整個(gè)訴訟的失敗。在專利侵權(quán)訴訟中，原告方的證據(jù)主要由三部分組成，即原告權(quán)利證據(jù)，證明原告享有涉案專利的相關(guān)權(quán)利，并可以作為原告提起侵權(quán)訴訟；被告侵權(quán)證據(jù)，證明被告實(shí)施了專利侵權(quán)行為，構(gòu)成對原告專利權(quán)的侵犯；損害賠償證據(jù)，證明由于被告的侵權(quán)行為導(dǎo)致原告的損失，要求法院判令被告賠償。
對權(quán)利證據(jù)而言，比較簡單，可以提交涉案專利證書及該專利繳納年費(fèi)的收據(jù)。
對侵權(quán)證據(jù)而言，可以提交購買的產(chǎn)品實(shí)物、實(shí)物照片、技術(shù)方法的影像資料，條件允許的情況下，最好公證取證。這里特別要強(qiáng)調(diào)的是，由于侵權(quán)證據(jù)的功能主要是將來在法庭上與原告專利技術(shù)方案進(jìn)行技術(shù)特征的比對，所以，對這部分證據(jù)的采集要格外小心。原告應(yīng)當(dāng)詳細(xì)分析取到的證據(jù)是否能夠真實(shí)無誤的反映其技術(shù)特征，這些技術(shù)特征是否落入專利權(quán)利保護(hù)范圍。如果答案是否定的，那么這些材料就失去了其作為侵權(quán)證據(jù)的價(jià)值。舉個(gè)簡單的例子：原告專利權(quán)利要求1中有一個(gè)技術(shù)特征“偏轉(zhuǎn)板是導(dǎo)電的并電氣連接到機(jī)架上”，如果原告沒有取到被告的產(chǎn)品，只是對產(chǎn)品進(jìn)行了拍照、錄像，雖然我們可以從影像資料中看到偏轉(zhuǎn)板的結(jié)構(gòu)及其與機(jī)架連接，但我們無法判斷偏轉(zhuǎn)板是否“導(dǎo)電”以及是否與機(jī)架“電氣”連接，因?yàn)椤皩?dǎo)電”與“電氣”連接是功能性特征，很難通過照片反映。
對損害賠償證據(jù)而言，可以提交相應(yīng)的財(cái)務(wù)賬冊、銷售數(shù)據(jù)、審計(jì)報(bào)告、價(jià)格單、宣傳資料、發(fā)票等書面材料以證明原告的損失或被告的獲利情況。
上述證據(jù)如果因客觀情況難以取得，可以申請法院調(diào)取或申請法院證據(jù)保全。當(dāng)然，申請法院調(diào)取證據(jù)并非萬事大吉。法院在收到申請后要進(jìn)行審查，一般而言，法院對原告卻因客觀原因而無法取得的證據(jù)可以給予保全，但法院也會(huì)衡量其中的風(fēng)險(xiǎn)與司法成本，避免成為原告的取證工具。
四、起訴狀的起草
起訴狀要求簡單、明了，它的目的是對案件作一個(gè)簡單概述，明確訴訟請求、事實(shí)與理由，達(dá)到使法院受理案件的目的。起訴狀不要對案件的細(xì)節(jié)內(nèi)容和原告的主要觀點(diǎn)展開論述，避免長篇大論。同時(shí)，起訴狀寫的內(nèi)容過多也會(huì)使被告過早覺察到原告的訴訟策略，增加了被告準(zhǔn)備時(shí)間。
五、證據(jù)交換
專利侵權(quán)訴訟由于涉及技術(shù)問題，同時(shí)如果原、被告提交的證據(jù)較多的話，法院會(huì)在正式開庭之前開一次預(yù)備庭組織證據(jù)交換。證據(jù)交換的主要工作就是原、被告雙方就各自提交的證據(jù)進(jìn)行陳述，包括證據(jù)的名稱、來源、證明內(nèi)容等，并就對方提交的證據(jù)發(fā)表簡短的質(zhì)證意見，即證據(jù)的真實(shí)性、合法性與關(guān)聯(lián)性。雙方都是點(diǎn)到為止，不允許展開論述。
六、開庭
開庭是專利侵權(quán)訴訟的關(guān)鍵一環(huán)，法庭上的表現(xiàn)直接影響到審判結(jié)果。不論何種類型的訴訟，原告較之于被告來說，要考慮的細(xì)節(jié)問題明顯增多。原告在法庭上要通過自己的語言、技術(shù)演示讓法官了解專利技術(shù)方案，并應(yīng)就被告產(chǎn)品或方法是否落入原告專利權(quán)利保護(hù)范圍進(jìn)行重點(diǎn)陳述，這一點(diǎn)非常重要。對于明顯不屬于相同侵權(quán)的情況，原告還要考慮是否構(gòu)成等同侵權(quán)�，F(xiàn)實(shí)生活中，等同侵權(quán)的情況是非常多的。
由于目前我國法院審理專利案件的法官大多數(shù)并不具有理工科專業(yè)背景，對涉案技術(shù)問題的理解比較困難，法院對涉案技術(shù)問題難以下結(jié)論之時(shí)，通常會(huì)委托專業(yè)司法鑒定機(jī)構(gòu)對技術(shù)問題進(jìn)行司法鑒定。注意，司法鑒定機(jī)構(gòu)只鑒定技術(shù)問題而無權(quán)就法律問題出具意見。
在法庭辯論階段，也主要圍繞專利侵權(quán)的主線展開，并明確被告具體的侵權(quán)行為有哪些。法律條文與雙方證據(jù)可以視情況交叉運(yùn)用。
七、提交書面代理詞
任何一件藝術(shù)作品都是“有缺憾的藝術(shù)”，世界上沒有一件作品是十全十美的，法庭辯論也是一樣。庭前準(zhǔn)備得再充分，還是要受到法官、被告律師、雙方證據(jù)、證人等各種因素的影響，從而導(dǎo)致該說的沒有說，該重點(diǎn)突出的沒有突出，或者對法官和被告提出的問題沒有很好地回答，這些都是正�，F(xiàn)象。而且，有些話由于時(shí)間的關(guān)系也不適合在法庭上講。但我們不能因?yàn)橛羞@些遺憾就聽之任之，補(bǔ)救的最好方法是庭后提交一份書面代理意見。書面代理詞是一種正式的法律文書，它可以全面闡述原告方的觀點(diǎn)，為法官裁斷提供參考意見，原告應(yīng)該給予足夠重視。
總之，專利侵權(quán)訴訟是技術(shù)與法律的結(jié)合，原告方須有技術(shù)專家和法律專家的相互配合才能將案件順利開展下去。當(dāng)然，既熟悉技術(shù)同時(shí)又通曉法律的律師將更加勝任這類訴訟。
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作者：王小兵
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