醫(yī)療官司難打，這是不爭的事實。但如果處理得當，打贏醫(yī)療官司也并非難事。下面筆者結(jié)合自己辦案體會，揭秘如何打贏醫(yī)療官司，希望對處于醫(yī)療糾紛中的網(wǎng)友、博友有所幫助。平常大家所說的打官司，實際上并不只限于訴訟，而是泛指糾紛的解決方式，包括協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟等，筆者這里所說的醫(yī)療官司主要針對訴訟而言，而且是從患方角度出發(fā)進行論述。

    1、管轄法院的選擇

    要起訴醫(yī)院，首先就要確定到那個法院起訴，也就是法院管轄問題。一般來說，醫(yī)療糾紛訴訟都在區(qū)、縣這樣的基層法院，除非把訴訟標的刻意提高到幾百萬、上千萬，不可能到中級法院立案，但這樣做得不償失，因為法院判非但判不了這么多，當事人還要搭上不菲的訴訟費。一般來說，醫(yī)療糾紛訴訟多歸醫(yī)療機構(gòu)所在地法院管轄，而當?shù)胤ㄔ号c醫(yī)療機構(gòu)關(guān)系密切，這是大部分患方當事人所忌憚的。但是歷經(jīng)多家醫(yī)療機構(gòu)診治的，特別是跨省市的，選擇法院管轄就需要講究。有時法院管轄選擇就決定了案件的勝敗。

    2、案由的選擇

    一般認為，由于鑒定與法律適用的不同，于是有了醫(yī)療糾紛案由的選擇問題，但各地法院有不同的處理，可以選擇醫(yī)療事故，也可以選擇醫(yī)療過錯作為案由。事實上，醫(yī)療糾紛涵義并不明確，案由選擇還是有文章可做，并可決定案件的勝負。有一老太骨折后到陜西某地中心醫(yī)院行行切開植入髓內(nèi)釘固定術(shù)，后來又做了三次手術(shù)，遺留下患側(cè)膝關(guān)節(jié)功能喪失等后遺癥�；颊哒J為醫(yī)院存在醫(yī)療上存在過失，醫(yī)院認為手術(shù)得當，為了得到賠償患者滯留醫(yī)院達六年之久。在此期間，家屬也上訪，到衛(wèi)生局投訴，但無功而返�；颊呒覍僬业焦P者，看過材料后，筆者建議不要在醫(yī)院手術(shù)有無問題上打轉(zhuǎn)，而應(yīng)該看當初植入物產(chǎn)品質(zhì)量有無問題，既而改打產(chǎn)品侵權(quán)官司。雖然在病歷記錄中沒有發(fā)現(xiàn)植入物有斷裂的記錄，但仔細閱讀X片子發(fā)現(xiàn)看到髓內(nèi)釘?shù)囊粋�螺釘有斷裂，而且病歷上相關(guān)的植入物的資料也不齊全。而且筆者還注意到一個細節(jié)，因為醫(yī)院告知髓內(nèi)釘是進口的，且可終身保留，家屬在第二次手術(shù)取出髓內(nèi)釘后，要求醫(yī)師拿他們看一下，醫(yī)師說已經(jīng)丟掉了，找不到了。果不其然，筆者代理患者提起產(chǎn)品侵權(quán)之訴后，醫(yī)院不能證明產(chǎn)品的正規(guī)來路而不得不承擔賠償責任。

    3、爭取避開醫(yī)療鑒定

    醫(yī)療事故技術(shù)鑒定，在患者的心目中不具有公信力和權(quán)威性，提起醫(yī)療訴訟后，一般都反對進行醫(yī)學會醫(yī)療鑒定。在實行醫(yī)療糾紛雙軌制的地方，躲開醫(yī)學會鑒定應(yīng)該問題不大，但在規(guī)定醫(yī)療糾紛一律進行醫(yī)學會鑒定的地方，醫(yī)療鑒定似乎避無可避。但深究起來還是有空子可鉆，這就是挑病歷的毛病。因為根據(jù)醫(yī)療事故處理條例，如果醫(yī)院的病歷不真實，醫(yī)學會不得進行鑒定。根據(jù)舉證規(guī)則，醫(yī)療侵權(quán)糾紛，醫(yī)院負有舉證明責任。醫(yī)學會不鑒定，意味著被告舉證不能，被告因此就要承擔民事責任。接到醫(yī)療糾紛案子，一般原告前期的證據(jù)保全工作已經(jīng)告罄，該復印已經(jīng)復印，該封存已經(jīng)封存，接下案子要做的工作，就是從病歷上看能否找到讓法官、醫(yī)學會工作人員接受不能進行鑒定的觀點。這樣的工作是有一定難度的，不是說找到病歷涂改、簽名不一致什么的，法官、醫(yī)學會就會一定不鑒定。現(xiàn)在有了上一個是否實質(zhì)性修改的概念。曾經(jīng)有經(jīng)過文檢司法鑒定說修改的案子，醫(yī)學會照樣鑒定。作為代理人的工作就是要把病歷不真實與爭議焦點相結(jié)合說明病歷不真實很可能影響到鑒定的進行。筆者在方面做過許多經(jīng)典案子，早在醫(yī)療處理條例出臺之處就從這個角度出發(fā)辦案，當時情況是患者死亡而且已經(jīng)進行尸檢，結(jié)論對患方不利，家屬咨詢了很多醫(yī)師、律師，均認為是死案，筆者接案后，反復、仔細閱讀病歷，發(fā)現(xiàn)護理記錄與醫(yī)師病歷記錄存在諸多不一致之處，護理記錄護士簽名筆跡前后不一，通過前后病歷對比發(fā)現(xiàn)本來不在班的護士在護理記錄上也有簽名。法官向涉案護士調(diào)查，在事實目前她們不得不承認造假，醫(yī)學會了解這些情況后致函法院終止鑒定，法院判決醫(yī)院承擔完全民事責任。

    打贏醫(yī)療官司的三個方面策略，管轄選擇是為打破地方保護、案由選擇是為沖破行政法規(guī)對醫(yī)療損害賠償?shù)南拗啤?/SPAN>繞開鑒定是為避開行業(yè)的保護。但畢竟大部分案子還是要受制于現(xiàn)實的束縛，要在醫(yī)療機構(gòu)所在地提起訴訟，會碰到堅持醫(yī)療糾紛一律適用《條例》的法院與法官，醫(yī)院提供的病歷挑不出毛病等，這些情況下，如何打贏醫(yī)療官司，實際上就是戴著鐐銬跳舞，就是如何在圍繞醫(yī)學會醫(yī)療鑒定尋找突破口。

    1、仔細閱讀病歷資料

    病歷資料毫無疑問是醫(yī)療訴訟中的證據(jù)之王，能夠找出病歷資料的不真實性從而阻斷醫(yī)方的舉證之路，不戰(zhàn)而屈人之兵當然是上策，但這種機會不是每個醫(yī)療案子都可以遇到的。沒有這樣的機會怎么辦，只有老老實實仔細閱讀病歷資料，找出醫(yī)方的漏洞，從而有針對性查找權(quán)威醫(yī)學文獻資料，準備醫(yī)療鑒定陳述材料服務(wù)。博主代理患者嚴某與肺科醫(yī)院醫(yī)療損害賠償一案中，就是通過仔細閱讀病歷資料，發(fā)現(xiàn)問題，一起訴醫(yī)方立馬就認輸了�；颊咭蛸S門癌到醫(yī)方住院，術(shù)前腎功能化驗結(jié)果正常。術(shù)后卻因急性腎功能衰竭而死亡。這個案子患方的親戚本身就是上海某醫(yī)院的副院長，認為醫(yī)院的手術(shù)出了問題而引起急性腎功能衰竭，但醫(yī)方認為患者急性腎功能衰竭是手術(shù)的并發(fā)癥且術(shù)前告知書中提到了，否認存在醫(yī)療行為存在任何過錯，雙方協(xié)商不成。根據(jù)院長的思路，博主初步看了病歷資料，結(jié)論是官司很難打贏。但不死心，于是靜下心來再仔細閱讀病歷資料，從三測單、醫(yī)囑單、入院錄、手術(shù)記錄，化驗單一字不肯漏掉。術(shù)前化驗單顯示患者尿化驗正常，但術(shù)后才出現(xiàn)尿蛋白且逐漸加重。是否與用藥有關(guān)，醫(yī)院術(shù)后給患者使用的藥物是“亦清”。查找“亦清”的正式藥品名稱是：硫酸依替米星氯化鈉注射液。問題于是真相大白，患者的腎功能損害是藥物引起的�！耙嗲濉保�即硫酸依替米星氯化鈉注射液，屬于氨基甙類抗生素，具有腎毒性。在患者產(chǎn)生急性腎功能衰竭后，醫(yī)方還不知道“亦清”屬于屬于氨基甙類抗生素。醫(yī)師被美妙的名稱所蒙蔽，根本沒有追究其屬于哪一類。如果知道的話，就不會在發(fā)現(xiàn)患者已經(jīng)出現(xiàn)輕度腎功能損害后，還繼續(xù)使用一周后才停藥。

    2、悉心選擇文獻資料

    以前有報道說一老農(nóng)鉆研醫(yī)學書籍終于打贏醫(yī)療官司，事實上很多醫(yī)療官司的患方當事人都有這樣的經(jīng)歷。醫(yī)療文獻資料在打醫(yī)療官司的重要性不言而喻，但不是說每個沒有醫(yī)學背景的人都能完成的。即便費了九牛二虎之力閱讀了一定量的醫(yī)學文獻資料，但是資料上的說法魚龍混雜，有時相互矛盾，如何甄別也是一件困難的事情。這是為什么醫(yī)療官司需要專業(yè)的具有醫(yī)學背景知識律師的原因之一。在最近的一起醫(yī)療官司中，患者因聽神經(jīng)瘤而入住上海五官科醫(yī)院手術(shù)，手術(shù)醫(yī)師是國內(nèi)都有名氣的醫(yī)師，但手術(shù)后患者出現(xiàn)顱內(nèi)出血昏迷而轉(zhuǎn)入華山醫(yī)院腦外手術(shù)，后遺留下偏癱�；挤脚c醫(yī)方交涉，醫(yī)方說術(shù)前已經(jīng)告知了術(shù)后有可能發(fā)生顱內(nèi)血腫，不存在違反醫(yī)療常規(guī)的地方，交涉無果�；颊叻秸业讲┲鳎�悉心尋找文獻資料，其中一篇文獻資料上說聽神經(jīng)瘤手術(shù)中出血都是術(shù)者操作不當引起的，該文的作者是上海本地與醫(yī)方同級別醫(yī)院的，由此論證醫(yī)方存在醫(yī)療過失，遂同意協(xié)商解決。

    3、注重鑒定程序權(quán)利

    沒有辦法擺脫醫(yī)學會鑒定，那對醫(yī)學會鑒定的程序性權(quán)利要予以高度重視。在辦理高某在上海市精神衛(wèi)生中心進食窒息死亡一案中，尸體解剖證實患者是食物窒息死亡，醫(yī)自組織專家討論的結(jié)果是醫(yī)療意外。在進入鑒定程序后，有個鑒定專家組成的環(huán)節(jié)。醫(yī)學會認為患者在精神病院死亡，精神病專家為主要人選�；颊唠m然是精神病人，但因感冒高熱，且醫(yī)方請了綜合性醫(yī)學院醫(yī)師會診，死亡與精神疾病沒有太大關(guān)系，以精神病專家為主顯然對患者方不利，于是博主代理患者方要求鑒定專家應(yīng)該以普通內(nèi)科為主，結(jié)果定性為醫(yī)療事故。鑒定程序中還有申請鑒定專家回避權(quán)、鑒定時陳述權(quán)等，均要認真對待。

    4、從不利鑒定找漏洞

    由于眾所周知的原因，醫(yī)療事故技術(shù)鑒定對患者方不利的可能性很大。一旦不利的鑒定結(jié)論出來，如果能夠爭取司法鑒定的話，當然更好（各地法院做法不一）。如果沒有可能進行重新法醫(yī)鑒定，也不要完全認為一點希望也沒有，要盡量從不利的鑒定中找出漏洞，常見的方法是利用法官與鑒定專家對過失與因果關(guān)系的認知不同，從鑒定分析意見中尋找。在醫(yī)學會鑒定初期，鑒定分析意見中經(jīng)常有醫(yī)方“不足”、“缺陷”等用語，法官就是把這些用語轉(zhuǎn)換成法律上的過失。這一招被鑒定專家識破后，醫(yī)學會鑒定分析意見就很少露出狐貍的尾巴，很少有“但書”的情形出現(xiàn)了。這樣需要從鑒定報告的鑒定分析意見，以及前面的“診治概要”的字里行間找出鑒定的破綻。在代理李某與上海仁和醫(yī)院醫(yī)療糾紛一案中，兩級鑒定均為不構(gòu)成醫(yī)療事故。但醫(yī)方的門診病歷字跡潦草，根本分辨不出是什么字，但診治概要卻做出自己的解讀。在法庭上，博主認為診治概要有部分事實來源于醫(yī)方門診病歷，而病歷關(guān)鍵字跡根本無法辨認，由此診治概要事實不清。而診治概要是鑒定分析與結(jié)論的事實基礎(chǔ)，基礎(chǔ)不扎實，結(jié)論自然難以站住腳。最后法院認定醫(yī)方存在過失，判決醫(yī)方賠償。