證監(jiān)會關(guān)于《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》相關(guān)規(guī)定的解釋

2014年9月12日

（一）關(guān)于私募基金宣傳推介方式

《辦法》第十四條規(guī)定，“私募基金管理人、私募基金銷售機構(gòu)不得向合格投資者之外的單位和個人募集資金，不得通過報刊、電臺、電視、互聯(lián)網(wǎng)等公眾傳播媒體或者講座、報告會、分析會和布告、傳單、手機短信、微信、博客和電子郵件等方式，向不特定對象宣傳推介”。有市場人士認為，此規(guī)定過于嚴格地限制了私募基金的宣傳推介。

不得通過講座、報告會等方式向不特定對象宣傳推介是《證券投資基金法》第九十二條的規(guī)定。該規(guī)定是為了限制采取上述方式向“不特定對象”宣傳推介，以切實防范變相公募。該規(guī)定不禁止通過講座、報告會、分析會、手機短信、微信、電子郵件等能夠有效控制宣傳推介對象和數(shù)量的方式，向事先已了解其風(fēng)險識別能力和承擔(dān)能力的“特定對象”宣傳推介。

（二）關(guān)于禁止固有財產(chǎn)或他人財產(chǎn)和基金財產(chǎn)混同

《辦法》第二十三條第（一）項規(guī)定，私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金銷售機構(gòu)及其他私募服務(wù)機構(gòu)及其從業(yè)人員從事私募基金業(yè)務(wù)，不得“將其固有財產(chǎn)或者他人財產(chǎn)混同于基金財產(chǎn)從事投資活動”。有市場人士認為，何種情形屬于財產(chǎn)混同不太明確，如私募基金管理人跟投的，是否會被認定為財產(chǎn)混同？

該項規(guī)定系對《證券投資基金法》第二十一條第（一）項的沿用。基金財產(chǎn)屬于信托財產(chǎn)，具有獨立性，應(yīng)當獨立于私募基金管理人、托管人等的固有財產(chǎn)，基金管理人、托管人等因基金財產(chǎn)的管理、運用或者其他情形而取得的財產(chǎn)和收益，歸入基金財產(chǎn)。將基金管理人的固有財產(chǎn)混同于基金財產(chǎn)從事投資活動的行為，違背了基金財產(chǎn)獨立性的原則，可能損害投資者的利益。

對于私募基金管理人及其從業(yè)人員跟投私募基金的，有兩種情形：一是跟投項目，其所形成的權(quán)益仍為基金管理人及其從業(yè)人員固有財產(chǎn)，不屬于基金財產(chǎn)；二是跟投基金，跟投資金已經(jīng)為基金財產(chǎn)的一部分，不同于基金管理人及其從業(yè)人員的其他固有財產(chǎn)。上述兩種情形均不屬于將固有財產(chǎn)或者他人財產(chǎn)混同于基金財產(chǎn)。

（三）關(guān)于私募基金風(fēng)險評級的規(guī)定

《辦法》第十七條規(guī)定，“私募基金管理人自行銷售或者委托銷售機構(gòu)銷售私募基金，應(yīng)當自行或者委托第三方機構(gòu)對私募基金進行風(fēng)險評級，向風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力相匹配的投資者推介私募基金”。有市場人士咨詢，私募基金風(fēng)險評級是否必須由獨立第三方機構(gòu)來做？是否有統(tǒng)一的風(fēng)險評級標準？

我們認為，此規(guī)定目的是為引導(dǎo)私募基金管理人和銷售機構(gòu)在對產(chǎn)品的風(fēng)險進行充分評估的基礎(chǔ)上，做到合適的產(chǎn)品賣給合適的投資者。《辦法》對私募基金的評級機構(gòu)未設(shè)置資質(zhì)要求，由基金管理人自主選擇，也未要求由獨立第三方機構(gòu)進行評級，主要基于以下考慮：一是私募基金運作更多體現(xiàn)投資者和基金管理人之間的意思自治；二是基金管理人為維護好與投資者的良好關(guān)系，具有對基金產(chǎn)品進行風(fēng)險評級并將其銷售給風(fēng)險承受能力相匹配的投資者的動力；三是基金管理人對自身管理的產(chǎn)品更為了解。對于風(fēng)險評級的具體標準，主要由私募基金管理人自行或委托獨立第三方機構(gòu)制定，今后根據(jù)需要可由基金業(yè)協(xié)會出臺相關(guān)指引。