擬新三板掛牌：關(guān)聯(lián)交易常見形式及解決方案

一、關(guān)聯(lián)交易存在的十一種主要形式

（一）購買原材料、購買或者銷售產(chǎn)品、產(chǎn)品以外的其他資產(chǎn)
【案例】開山股份向關(guān)聯(lián)方采購零部件及銷售整機(jī)
1.關(guān)聯(lián)方采購
公司向關(guān)聯(lián)方采購的產(chǎn)品和對象主要可以分為三大類，第一類為由開山控股代扣代繳水電費(fèi)，第二類為通過開山進(jìn)出口進(jìn)口螺桿式空壓機(jī)主機(jī)和油封部件，第三類為向關(guān)聯(lián)方采購的螺桿式和活塞式空壓機(jī)部分零部件及加工服務(wù)。
報(bào)告期內(nèi)，公司向關(guān)聯(lián)方采購貨物占當(dāng)期營業(yè)成本的6%左右，其中2008年至2010年由開山控股代繳水電費(fèi)金額分別為1,498萬元、1,787萬元、3,785萬元，占當(dāng)期關(guān)聯(lián)采購金額的50%左右。
該關(guān)聯(lián)交易的必要性：公司2008年至2010年向開山控股采購水電費(fèi)，主要基于衢州供電局、衢州水業(yè)集團(tuán)的相關(guān)要求。報(bào)告期內(nèi)開山控股為包括公司在內(nèi)的開山工業(yè)園內(nèi)下屬企業(yè)代繳水電費(fèi)，公司具有單獨(dú)的水表和電表計(jì)量，代繳水電費(fèi)根據(jù)實(shí)際使用量按政府定價(jià)向開山控股結(jié)算。
公司2008年向開山進(jìn)出口采購主要為進(jìn)口螺桿主機(jī)和油封，公司2008年5月之前尚未實(shí)現(xiàn)螺桿主機(jī)的全譜系自制，仍需向德國GHH等國外螺桿主機(jī)制造商進(jìn)口部分型號的螺桿主機(jī)，公司在此階段尚未取得進(jìn)出口經(jīng)營權(quán)，故主要通過有進(jìn)出口資質(zhì)的開山進(jìn)出口進(jìn)口螺桿主機(jī)。公司具備全譜系螺桿主機(jī)自制能力后，即停止通過開山進(jìn)出口采購螺桿主機(jī)。
公司2008年至2010年向其他關(guān)聯(lián)方采購橡膠件、缸蓋閥板、氣缸等零部件及加工服務(wù)，主要基于以下因素：空壓機(jī)整機(jī)制造的零部件種類較多，公司集中精力和資源進(jìn)行螺桿主機(jī)的研發(fā)、生產(chǎn)以及工藝的改進(jìn)。對于橡膠制品、活塞式空壓機(jī)氣缸及缸蓋閥板等部件，由于其通用性和可替代性強(qiáng)，技術(shù)含量較低，通過外部采購即可滿足生產(chǎn)需求。
2.關(guān)聯(lián)方銷售
2008年、2009年，公司向開山控股、浙江開山銷售貨物主要系空壓機(jī)整機(jī)及配件、壓力容器以及鑄件產(chǎn)品，2008年、2009年關(guān)聯(lián)銷售金額分別為16,239萬元、12,816萬元，2010年公司向浙江開山關(guān)聯(lián)銷售金額為5,116萬元。
該關(guān)聯(lián)交易的必要性：壓縮機(jī)屬于通用機(jī)械產(chǎn)品、廣泛應(yīng)用于各行業(yè)，開山控股的個(gè)別客戶采購時(shí)要求開山控股一并提供本公司的空氣壓縮機(jī)產(chǎn)品，為方便結(jié)算，開山控股向本公司采購空氣壓縮機(jī)后再與其他商品一起銷售給其客戶。

（二）提供或者接受勞務(wù)
【案例】巨龍管業(yè)貨物承運(yùn)
2009年5月5日，經(jīng)公司董事會決議批準(zhǔn)，2009年5月6日公司與巨龍物流簽訂《貨物運(yùn)輸承運(yùn)協(xié)議》，有效期自協(xié)議簽署之日起至2009年12月31日止，委托巨龍物流承運(yùn)公司產(chǎn)品，運(yùn)價(jià)按市場價(jià)格確定，2009年公司向巨龍物流支付運(yùn)費(fèi)270.62萬元。
　　該關(guān)聯(lián)交易的合理性和必要性：巨龍物流成立以前，本公司委托貨運(yùn)公司、個(gè)體司機(jī)運(yùn)輸產(chǎn)品，存在貨運(yùn)不及時(shí)、價(jià)格偏高的情形。巨龍物流成立以后，本公司通過巨龍物流的專業(yè)化運(yùn)作平臺，保證了公司部分產(chǎn)品的及時(shí)外運(yùn)。

（三）委托或受托銷售
【案例】新開普委托關(guān)聯(lián)方銷售產(chǎn)品
2008年度，公司曾向上海九普銷售智能卡系統(tǒng)軟件和卡片，本次關(guān)聯(lián)交易的形成原因是有上海地區(qū)的客戶要求以支票方式支付貨款，發(fā)行人為能及時(shí)兌現(xiàn)支票收取貨款，故通過上海九普向客戶銷售相關(guān)產(chǎn)品、收受支票并予以兌現(xiàn)。本次關(guān)聯(lián)交易的價(jià)格與上海九普向客戶的銷售價(jià)格一致，定價(jià)合理、公允。本次關(guān)聯(lián)交易金額不大，占公司當(dāng)年?duì)I業(yè)收入的比例很低，且自2009年以后不再發(fā)生，對公司財(cái)務(wù)狀況及經(jīng)營成果影響很小。

（四）關(guān)聯(lián)雙方共同投資
【案例】捷順科技發(fā)行人實(shí)際控制人與發(fā)行人員工共同投資
聚力投資成立于2007年2月8日，法人代表為劉翠英，經(jīng)營范圍為興辦實(shí)業(yè)。聚力投資設(shè)立時(shí)注冊資本為50萬元，本公司的實(shí)際控制人劉翠英持有100%股份。2007年6月，捷順科技的骨干員工對聚力投資進(jìn)行了增資，增資完成后，聚力投資的注冊資本變更為533萬元，劉翠英占該公司的股權(quán)比例降至51.03%；2008年4月至2009年12月期間，經(jīng)過多次股權(quán)轉(zhuǎn)讓，劉翠英不再持有聚力投資的股權(quán)。

（五）提供資金（貸款或股權(quán)投資）
【案例】星星科技關(guān)聯(lián)方借款
2010年2月9日，星星有限為購買星星電子產(chǎn)業(yè)基地相關(guān)土地和房產(chǎn)，支付上述土地、房產(chǎn)轉(zhuǎn)讓款預(yù)付款4,000萬元。在支付了購買廠房建筑物及相關(guān)土地所有權(quán)的款項(xiàng)后，2010年4月發(fā)行人出現(xiàn)了流動(dòng)資金緊張的局面。為了補(bǔ)充流動(dòng)資金，保證公司的正常經(jīng)營，公司向徐州金地商都集團(tuán)有限公司借款人民幣1,000萬元。
公司與關(guān)聯(lián)方徐州金地商都集團(tuán)有限公司于2010年4月22日簽署《借款協(xié)議》，向其借款人民幣1,000萬元，借款期限為2010年4月22日至2010年5月22日，借款利息按月利息0.8%計(jì)算，如提前或延期還款，依據(jù)月利率按實(shí)際借款日數(shù)計(jì)算。
2010年5月28日、2010年6月12日公司分兩次向徐州金地商都集團(tuán)有限公司還清借款1,000萬元，并于2010年8月26日支付利息11.60萬元。

（六）擔(dān)保
【案例】常山藥業(yè)控股股東為發(fā)行人提供擔(dān)保
①2010年9月20日，高xx、孫xx與某銀行簽訂《自然人權(quán)利質(zhì)押合同》和《自然人保證合同》，為公司與該行于同日簽訂的《流動(dòng)資金借款合同》提供保證擔(dān)保，借款金額為5,000萬元，期限為2010年9月20日至2011年9月19日。
截至本招股書簽署之日，上述保證合同仍在履行之中。

（七）租賃
【案例】巨龍管業(yè)向關(guān)聯(lián)方租賃生產(chǎn)及辦公用房
本公司與巨龍鋼化玻璃分別于2006年11月20日、2007年6月26日、2008年2月28日、2009年5月31日簽訂《房屋租賃合同》，本公司分別將建筑面積為2,020平方米、2,401平方米、1,927平方米、2,064平方米的廠房出租給巨龍鋼化玻璃作為生產(chǎn)及辦公用房，年租金分別為18萬元、11.5248萬元、11.562萬元、12.38萬元，租賃期均為2011年11月30日止。
該關(guān)聯(lián)交易的合理性和必要性：本公司根據(jù)發(fā)展戰(zhàn)略和所處混凝土輸水管道行業(yè)的特點(diǎn)，為應(yīng)對訂單式生產(chǎn)的需要，規(guī)劃建設(shè)的產(chǎn)品堆場較多。為提高資產(chǎn)利用效率，在不影響業(yè)務(wù)的前提下，將該部分未用的堆場出租以獲取收益。

（八）研究與開發(fā)項(xiàng)目、項(xiàng)目的轉(zhuǎn)讓
【案例】衛(wèi)寧軟件委托開發(fā)軟件
本公司對部分系統(tǒng)模塊采用委托開發(fā)方式進(jìn)行，主要是一些外延功能模塊提升或非核心部件的升級等，報(bào)告期主要委托上海蘭恒信息系統(tǒng)有限公司、上海復(fù)高計(jì)算機(jī)科技有限公司和上海中信信息發(fā)展股份有限公司進(jìn)行技術(shù)開發(fā)。
上述委托方均是獨(dú)立經(jīng)營的法人實(shí)體，公司與上述機(jī)構(gòu)進(jìn)行的各種交易系公司正常的業(yè)務(wù)合作，屬于正常的市場行為，價(jià)格合理公允，公司、公司主要股東及公司董事、監(jiān)事、高級管理人員等關(guān)聯(lián)方與上述機(jī)構(gòu)均不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。公司擁有完整獨(dú)立的產(chǎn)供銷體系和研發(fā)體系，公司與上述機(jī)構(gòu)在業(yè)務(wù)和技術(shù)、財(cái)務(wù)、資產(chǎn)、人員、機(jī)構(gòu)等方面完全獨(dú)立。

（九）許可協(xié)議
【案例】星星科技商號使用許可
報(bào)告期內(nèi)，發(fā)行人存在使用關(guān)聯(lián)方星星集團(tuán)所擁有的“星星”商號（浙江省知名商號）的情形。為了規(guī)范公司經(jīng)營活動(dòng)，避免潛在的法律糾紛，2010年8月1日，星星有限與星星集團(tuán)簽訂了《商號許可使用協(xié)議書》。
證監(jiān)會在《反饋意見》中要求發(fā)行人和律師對發(fā)行人無償使用“星星”商號的期限、到期后是否存在付費(fèi)使用該商號的風(fēng)險(xiǎn)、實(shí)際生產(chǎn)的產(chǎn)品是否使用該商號予以核查和說明。
律師出具的《補(bǔ)充法律意見書》認(rèn)為：（1）發(fā)行人及其子公司在“星星”知名商號及商標(biāo)的有效期內(nèi)有權(quán)無償使用“星星”商號，在星星集團(tuán)依據(jù)相關(guān)法律、法規(guī)及浙江省的相關(guān)規(guī)定對其“星星”知名商號進(jìn)行延續(xù)、對“星星”商標(biāo)進(jìn)行續(xù)展后，發(fā)行人及其子公司可長期無償使用“星星”商號，且不存在付費(fèi)使用的風(fēng)險(xiǎn)。（2）發(fā)行人及其子公司僅在其公司名稱中使用“星星”商號，其實(shí)際生產(chǎn)的產(chǎn)品上不使用“星星”商標(biāo)。

（十）債務(wù)結(jié)算
【案例】中京電子代收貨款
2008—2009年，為利用香港發(fā)達(dá)的外資銀行資源，方便辦理銀行結(jié)算、客戶貨款催收等手續(xù)，公司部分出口業(yè)務(wù)貨款由香港中揚(yáng)代收后再轉(zhuǎn)回本公司，在代收貨款再轉(zhuǎn)回本公司過程中，香港中揚(yáng)不收取任何費(fèi)用。代收款項(xiàng)已全部轉(zhuǎn)回。
為減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易，公司于2008年9月在香港設(shè)立全資子公司——中京香港，代替香港中揚(yáng)行使上述貨款代收轉(zhuǎn)回功能。截至2009年9月，中京香港完全承接本公司部分出口業(yè)務(wù)貨款代收轉(zhuǎn)回功能，徹底解決了上述關(guān)聯(lián)交易。

（十一）關(guān)鍵管理人員薪酬
【案例】大連電瓷
2010年、2009年、2008年度公司支付自然人關(guān)聯(lián)方即本公司董事（不含獨(dú)立董事）、監(jiān)事、高級管理人員的報(bào)酬總額分別為486.63萬元、461.75萬元、254.62萬元，其中2010年支付報(bào)酬情況如下：

二、非關(guān)聯(lián)化解決方案

（一）關(guān)聯(lián)企業(yè)
解決方案一：剝離
如果關(guān)聯(lián)企業(yè)的業(yè)務(wù)不屬于擬上市公司的主要業(yè)務(wù)，或者盈利能力不強(qiáng)，則可以將該企業(yè)或者該部分業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三方。
在具體操作此項(xiàng)業(yè)務(wù)是，一定要如下幾點(diǎn)：a.注意調(diào)查受讓方與擬上市公司的實(shí)際控制人及其親屬之間的關(guān)系；b.要確認(rèn)受讓方在人員、資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、財(cái)務(wù)等方面與擬上市公司不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。c.要重點(diǎn)關(guān)注轉(zhuǎn)讓價(jià)格是否真實(shí)、公允、合理；d.剝離給關(guān)聯(lián)方的，尤其要注意轉(zhuǎn)讓價(jià)格的公允、交易程序的合規(guī)，確保不存在損害發(fā)行人利益的情況。
2011年《保代培訓(xùn)》第二期：判斷相關(guān)業(yè)務(wù)是否應(yīng)納入或剝離出上市主體，不能僅考慮該業(yè)務(wù)的直接經(jīng)濟(jì)效益，要同時(shí)考慮到該業(yè)務(wù)對公司的間接效益，正常情況（已持續(xù)經(jīng)營）下不鼓勵(lì)資產(chǎn)剝離、分立，為梳理同業(yè)競爭及關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行的相關(guān)安排不能影響業(yè)績計(jì)算的合理性、連續(xù)性。
【案例】捷順科技剝離給獨(dú)立第三方
（1）盛健投資的轉(zhuǎn)讓
2005年度，捷順科技的實(shí)際控制人投資設(shè)立了盛健投資，擬利用該平臺進(jìn)行投資咨詢、房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)等與捷順科技主業(yè)不相關(guān)的業(yè)務(wù)。盛健投資成立后，曾向貴州深黔進(jìn)行股權(quán)投資，從事投資業(yè)務(wù)；并購買了富國工業(yè)區(qū)第2棟等部分房產(chǎn)并租賃給本公司，從事房屋租賃業(yè)務(wù)。捷順科技上市之前，他們將盛健投資持有的貴州深黔股權(quán)進(jìn)行了轉(zhuǎn)讓。
【案例】光線傳媒剝離給關(guān)聯(lián)方
光線影業(yè)主要從事國產(chǎn)影片的制作和發(fā)行；明星報(bào)刊主要從事銷售期刊、報(bào)紙；夢飛行主要從事各類移動(dòng)網(wǎng)增值業(yè)務(wù)。發(fā)行人實(shí)際控制人王先生將上述子公司剝離出上市主體，轉(zhuǎn)讓給其控股的光線控股。為確保上市主體的權(quán)益不受損害，轉(zhuǎn)讓時(shí)按照該類公司凈資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給控股股東，確保了上市主體權(quán)益。

解決方案二：轉(zhuǎn)讓
如果關(guān)聯(lián)企業(yè)由于擬上市公司持有其股權(quán)而成為關(guān)聯(lián)方，實(shí)際上擬上市公司與該關(guān)聯(lián)企業(yè)并無交易事項(xiàng)，則可以考慮將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給獨(dú)立第三方。
【案例】巨龍管業(yè)轉(zhuǎn)讓關(guān)聯(lián)方股權(quán)
2008年1月8日，公司實(shí)際控制人持有的紅旗巨龍建材45%股權(quán)。為了解決關(guān)聯(lián)問題，2009年4月，他將持有的紅旗巨龍建材45%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給獨(dú)立第三方，本公司不再持有紅旗巨龍建材股權(quán)，紅旗巨龍建材自2009年4月起不再為本公司關(guān)聯(lián)方。

解決方案三：并購
　　如果該關(guān)聯(lián)企業(yè)在擬上市公司的產(chǎn)—供—銷任意一個(gè)或幾個(gè)環(huán)節(jié)中扮演了重要角色，則可以考慮將該企業(yè)或該業(yè)務(wù)買過來作為擬上市企業(yè)的子公司或兄弟公司。購買時(shí)應(yīng)注意價(jià)格的公允性和稅收減免。
【案例】愛康科技收購銷售公司
張家港愛康是由本公司控股股東愛康商貿(mào)和愛康科技實(shí)際控制人于2008年8月12日合資成立的公司，主要向客戶提供非公司生產(chǎn)范圍內(nèi)的太陽能配件的銷售業(yè)務(wù)。為了規(guī)范公司治理，避免同業(yè)競爭和減少關(guān)聯(lián)交易，2009年2月，決定將所持有的張家港愛康股權(quán)轉(zhuǎn)讓給擬上市公司—愛康科技公司。
2009年2月10日，簽署《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，鄒承慧、愛康商貿(mào)以原始出資額作價(jià)向本公司出讓張家港愛康股權(quán)。同日，張家港愛康股東會通過決議，同意上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓，股東各自放棄優(yōu)先受讓權(quán)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后，愛康科技公司成功并購了張家港愛康，以解決關(guān)聯(lián)交易問題。

解決方案四：合并
如果關(guān)聯(lián)企業(yè)的業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、人員、財(cái)務(wù)等與擬上市企業(yè)存在混同，則建議將該企業(yè)與擬上市企業(yè)合并，具體做法可以是吸收合并或者新設(shè)合并。
【案例】百潤股份發(fā)行人吸收合并關(guān)聯(lián)企業(yè)
2007年10月30日，經(jīng)有限公司股東會決議及百潤福德股東會決議同意，有限公司以換股方式吸收合并百潤福德，換股比例為1:1，即百潤福德原股東以其持有的百潤福德1,000萬元出資額換取有限公司新增的1,000萬元出資額。合并后有限公司存續(xù)，百潤福德依法予以注銷，合并日為2008年3月31日。百潤福德原名上海麥克斯百潤香精香料有限公司，成立于2000年1月5日，主要生產(chǎn)乳化香精及其他香精，注冊資本1,000萬元。吸收合并時(shí)百潤福德的股東及出資比例與有限公司完全一致。
本次吸收合并前，有限公司與百潤福德的控股股東及實(shí)際控制人相同，且兩者的經(jīng)營范圍及業(yè)務(wù)也相近。為消除同業(yè)競爭、減少關(guān)聯(lián)交易，有限公司決定吸收合并百潤福德。
本次合并擴(kuò)大了有限公司的主營業(yè)務(wù)規(guī)模，提升了公司的整體競爭力。本次合并前后有限公司的實(shí)際控制人及股東結(jié)構(gòu)未發(fā)生變化，管理層亦未發(fā)生變化。

解決方案五：清算
如果關(guān)聯(lián)企業(yè)已經(jīng)停止經(jīng)營、未實(shí)際經(jīng)營或者其存在可能對擬上市企業(yè)上市產(chǎn)生障礙或不良影響，如：經(jīng)營不善、未通過年檢、曾受過行政處罰等等，則應(yīng)考慮將關(guān)聯(lián)企業(yè)進(jìn)行清算、注銷。操作過程中，應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注相應(yīng)資產(chǎn)與人員是否已清理完畢。
【案例】星星科技清算注銷經(jīng)營不善的關(guān)聯(lián)企業(yè)
（1）浙江星星再生資源利用有限公司的基本情況及其注銷
浙江星星再生資源利用有限公司（發(fā)行人關(guān)聯(lián)企業(yè)）成立于2008年5月16日，注冊資本為500萬元，其中星星集團(tuán)出資255萬元，占注冊資本的51%，張友順（實(shí)際控制人）出資245萬元，占注冊資本的49%。
由于前期對該項(xiàng)目考察不足，公司成立后，一直未開展主營業(yè)務(wù)。浙江星星再生資源利用有限公司于2010年3月1日召開股東會作出決議，同意注銷星星再生資源，并成立清算組，對星星再生資源進(jìn)行清算，并在臺州市工商行政管理局椒江分局辦理了注銷備案手續(xù)。2010年3月2日，浙江星星再生資源利用有限公司在《臺州日報(bào)》上發(fā)布了注銷公告。2010年11月8日，浙江星星再生資源利用有限公司資源清算組作出了《浙江星星再生資源利用有限公司清算報(bào)告》；同日，浙江星星再生資源利用有限公司股東會作出決議，全體股東一致同意確認(rèn)星星再生資源清算組所提交的《浙江星星再生資源利用有限公司清算報(bào)告》并同意根據(jù)該清算報(bào)告內(nèi)容辦理后續(xù)事宜。2010年5月17日，臺州市國家稅務(wù)局椒江稅務(wù)分局出具了《稅務(wù)事項(xiàng)通知書》（臺椒國通【2010】54436號），核準(zhǔn)星星再生資源辦理稅務(wù)注銷登記手續(xù)。根據(jù)臺州市工商行政管理局椒江分局2010年11月17日出具的《企業(yè)（機(jī)構(gòu)）核準(zhǔn)注銷登記通知書》，浙江星星再生資源利用有限公司于2010年11月15日經(jīng)該局核準(zhǔn)注銷登記。

（二）關(guān)聯(lián)交易
重點(diǎn)關(guān)注經(jīng)常性的關(guān)聯(lián)交易是否影響資產(chǎn)的完整性。如果擬上市企業(yè)對某筆關(guān)聯(lián)交易存在重大依賴，影響到資產(chǎn)的完整性，則應(yīng)當(dāng)對該筆關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行處理，具體處理方法可以有以下幾種：
解決方案六：如果關(guān)聯(lián)交易的對象是設(shè)備、生產(chǎn)廠房所有權(quán)、土地使用權(quán)、專利、商標(biāo)等資產(chǎn)類交易，影響到擬上市企業(yè)資產(chǎn)完整性的，則最好將該資產(chǎn)納入上市主體，轉(zhuǎn)讓至發(fā)行人名下。個(gè)別辦公性用房可以向獨(dú)立第三方租賃。
【案例】星星科技向關(guān)聯(lián)方購買經(jīng)營性資產(chǎn)
星星電子產(chǎn)業(yè)基地A2、A3、A4號樓均位于星星電子產(chǎn)業(yè)基地內(nèi)，一直被發(fā)行人租賃用作經(jīng)營場所。隨著公司業(yè)務(wù)規(guī)模、資產(chǎn)規(guī)模的擴(kuò)大，為了提高公司資產(chǎn)的獨(dú)立性，降低租賃廠房所帶來的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，保證公司生產(chǎn)經(jīng)營的持續(xù)性，2010年公司與星星置業(yè)簽署協(xié)議，受讓上述建筑物及相關(guān)土地所有權(quán)。上述房產(chǎn)購入后的用途與租賃期間用途相同，仍用于發(fā)行人的生產(chǎn)經(jīng)營。

解決方案七：對于不涉及資產(chǎn)的關(guān)聯(lián)交易，例如采購或者銷售環(huán)節(jié)的關(guān)聯(lián)交易，可以通過出售關(guān)聯(lián)公司或者重新尋找作為獨(dú)立第三方的供應(yīng)商等方法進(jìn)行非關(guān)聯(lián)化；
【案例】初靈信息將零部件供應(yīng)商轉(zhuǎn)讓給獨(dú)立第三方
科爾惠系由洪愛金（實(shí)際控制人）和羅權(quán)（獨(dú)立第三方）于2005年9月7日共同以貨幣方式出資設(shè)立。2009年6月，洪愛金將其持有的科爾惠65%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其舅舅管長周。2010年3月，管長周將其持有的科爾惠65%的股權(quán)以每股1.05元的價(jià)格全部轉(zhuǎn)讓給羅權(quán)。本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓以科爾惠截至2009年底經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)為定價(jià)依據(jù)。
世宸機(jī)械系由洪愛金和曾堯（獨(dú)立第三方）于2006年12月28日共同以貨幣方式出資設(shè)立，2009年6月，洪愛金將其持有的世宸機(jī)械50%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其舅舅管長周、10%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給其堂兄洪愛榮。2010年3月，洪愛榮、管長周將其持有的世宸機(jī)械合計(jì)60%的股權(quán)以每股1.59元的價(jià)格全部轉(zhuǎn)讓給曾堯，本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓以世宸機(jī)械截至2009年底經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)作為定價(jià)依據(jù)。
自成立以來，科爾惠一直從事電源模塊的生產(chǎn)，世宸機(jī)械一直從事機(jī)械面板的生產(chǎn)�？茽柣菖c世宸機(jī)械一直為發(fā)行人提供相應(yīng)的產(chǎn)品，其產(chǎn)品為發(fā)行人生產(chǎn)的信息接入產(chǎn)品的配件。
科爾惠、世宸機(jī)械屬于傳統(tǒng)制造型企業(yè)，其業(yè)務(wù)類型、人員素質(zhì)、管理風(fēng)格等與發(fā)行人高科技企業(yè)的基調(diào)不符。實(shí)際控制人洪愛金從未實(shí)際參與過這兩家企業(yè)的管理，如將其納入體內(nèi)，增加了管理難度，也不利于調(diào)動(dòng)實(shí)際參與管理的合作方的積極性。公司對其人員、業(yè)務(wù)的整合管理必然會耗費(fèi)很大的人力、物力、財(cái)力，且整合后其是否可以發(fā)揮預(yù)期效用具有較大不確定性；同時(shí)，公司向這兩家公司采購，主要系在業(yè)務(wù)開展初期，配件采購量小且多需要反復(fù)修改、試制，對外采購不能保證交貨期和產(chǎn)品質(zhì)量。隨著公司相應(yīng)產(chǎn)品的技術(shù)、經(jīng)驗(yàn)不斷成熟，產(chǎn)品配套市場逐漸完善，公司對科爾惠、世宸機(jī)械產(chǎn)品依賴性降低，公司該類電源模塊和機(jī)械面板的采購業(yè)務(wù)逐步向其他更優(yōu)供應(yīng)商轉(zhuǎn)移。集中力量發(fā)展主營業(yè)務(wù)，符合發(fā)行人長期的利益。
為了保證股權(quán)轉(zhuǎn)讓的順利進(jìn)行，不因大股東的變化而引起對發(fā)行人供應(yīng)方面的不良影響，發(fā)行人實(shí)際控制人洪愛金采取了逐步退出的方式，即先將其持有的科爾惠和世宸機(jī)械的股權(quán)轉(zhuǎn)讓關(guān)聯(lián)方，待運(yùn)作一段時(shí)間后再由關(guān)聯(lián)方將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給科爾惠和世宸機(jī)械的合作方。（值得參考）

解決方案八：證監(jiān)會規(guī)定：董、監(jiān)、高及其親戚不能與發(fā)行人共同投資同一家公司。因此，如果存在此類共同投資的關(guān)聯(lián)交易的，應(yīng)將其投資權(quán)益轉(zhuǎn)讓出去。
【案例】捷順科技實(shí)際控制人與高管共同投資聚力投資，經(jīng)營范圍為興辦實(shí)業(yè)。2008年4月至2009年12月期間，經(jīng)過多次股權(quán)轉(zhuǎn)讓，捷順科技的實(shí)際控制人將其擁有的股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓出去，不再持有聚力投資的股權(quán)。

解決方案九：擬上市公司在前期發(fā)展的很長一段時(shí)間中，普遍存在同一控制人名下企業(yè)之間相互資金拆借和抵押擔(dān)保的情況。在進(jìn)入報(bào)告期之后，此類關(guān)聯(lián)交易應(yīng)當(dāng)停止。首先，自然人賬戶（尤其是實(shí)際控制人及其關(guān)系密切的自然人賬戶）和企業(yè)賬戶必須嚴(yán)格分開，不得相互借貸；其次，應(yīng)建立關(guān)聯(lián)交易管理制度，規(guī)范相關(guān)資金拆借等關(guān)聯(lián)交易；第三，要求實(shí)際控制人承諾不再拆借、占用公司資金。對于已經(jīng)存在的資金拆借，需要調(diào)查是否約定資金占用費(fèi)或者利息，該關(guān)聯(lián)交易是否損害發(fā)行人利益。
【案例】星星科技報(bào)告期內(nèi)資金拆借
（1）資金拆借情況
報(bào)告期內(nèi)，2008年、2009年公司與星星集團(tuán)之間存在資金拆借的情況。星星集團(tuán)向發(fā)行人拆借資金的主要原因是2008年、2009年上半年，受全球金融危機(jī)的影響，星星集團(tuán)的家電產(chǎn)品銷售額減少，銷售回款期延長，出現(xiàn)了流動(dòng)資金周轉(zhuǎn)困難的情況，因此向發(fā)行人拆借資金，用于購買原材料、歸還銀行貸款等經(jīng)營性資金需求。報(bào)告期內(nèi)，發(fā)行人曾兩次向星星集團(tuán)拆借資金。2008年11月30日，發(fā)行人向星星集團(tuán)拆借資金1,555萬元，借款期限33天，用于歸還即將到期的銀行貸款。2009年5月25日，發(fā)行人向星星集團(tuán)拆借2,955萬元，借款期限約4個(gè)月，主要是由于發(fā)行人業(yè)務(wù)發(fā)展迅速，公司向星星集團(tuán)借款用于支付機(jī)器設(shè)備、原材料的購置款。
2008年，公司按照年利率7.30%，收取星星集團(tuán)有限公司資金拆借利息收入304.25萬元。上述利率水平參照2008年中國人民銀行公布的一年期貸款基準(zhǔn)利率確定。
2009年，公司向星星集團(tuán)借入一筆2,955萬元的借款，期限約為4個(gè)月，而當(dāng)年公司也向星星集團(tuán)拆出了6筆資金，期限均在7天以內(nèi)。2009年我國一年期貸款基準(zhǔn)利率為5.31%，根據(jù)上述利率水平，2009年公司應(yīng)向集團(tuán)收取利息24.38萬元，應(yīng)向集團(tuán)支付利息52.02萬元，合計(jì)應(yīng)向集團(tuán)支付利息27.64萬元。由于上述資金拆借所涉及的凈利息金額較小，因此雙方均未互相收取利息。該事項(xiàng)對公司經(jīng)營成果影響較小，未損害公司利益。
（2）對資金拆借的規(guī)范
2009年10月以來，本公司與星星集團(tuán)均認(rèn)識到資金拆借屬于不規(guī)范行為，并認(rèn)識到公司規(guī)范獨(dú)立運(yùn)作的重要性和必要性，雙方即中止了關(guān)聯(lián)資金拆借，并開始對關(guān)聯(lián)方資金往來進(jìn)行清理。為避免發(fā)生關(guān)聯(lián)方資金占用情況，發(fā)行人采取了以下措施：
①2009年12月，公司制訂了《浙江星星光電薄膜科技有限公司企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)—資金管理辦法》，該制度規(guī)定:公司在與控股股東及其實(shí)際控制人、關(guān)聯(lián)方發(fā)生經(jīng)營性業(yè)務(wù)和資金往來時(shí)，應(yīng)嚴(yán)格監(jiān)控資金流向，防止資金被占用。公司不得以下列方式將資金直接或間接地提供給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用：（1）有償或無償?shù)夭鸾韫�司的資金給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用；（2）通過銀行或非銀行金融機(jī)構(gòu)向關(guān)聯(lián)方提供委托貸款；（3）委托控股股東及其他關(guān)聯(lián)方進(jìn)行投資活動(dòng)；（4）為控股股東及其他關(guān)聯(lián)方開具沒有真實(shí)交易背景的商業(yè)承兌匯票；（5）代控股股東及其他關(guān)聯(lián)方償還債務(wù)�？毓晒蓶|應(yīng)嚴(yán)格依法行使出資人的權(quán)利，控股股東不得利用關(guān)聯(lián)交易、利潤分配、資產(chǎn)重組、對外投資、資金占用、借款擔(dān)保等方式損害公司和其他股東的合法權(quán)益，不得利用其控制地位損害公司和其他股東的利益。2010年11月，發(fā)行人第一屆董事會第二次會議審議通過了《募集資金管理制度》，該制度規(guī)定：公司募集資金應(yīng)存放于董事會決定的專戶集中管理，實(shí)際募集資金凈額超過計(jì)劃募集資金金額的也應(yīng)存放于募集資金專戶管理；公司應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行申請文件中承諾的募集資金投資計(jì)劃使用募集資金；公司應(yīng)當(dāng)確保募集資金使用的真實(shí)性和公允性，防止募集資金被關(guān)聯(lián)人占用或挪用，并采取有效措施避免關(guān)聯(lián)人利用募集資金投資項(xiàng)目獲取不正當(dāng)利益等。上述條款從制度上保證了未來發(fā)行人募集資金不被關(guān)聯(lián)人占用或挪用。
②2009年12月，國科瑞華、中金資本作為機(jī)構(gòu)投資者進(jìn)入本公司，對公司的資金管理、關(guān)聯(lián)交易等方面提出了規(guī)范性要求。2009年12月以來，本公司未再發(fā)生以各種有償或無償形式為關(guān)聯(lián)方提供拆借資金的情形。
③為對關(guān)聯(lián)方資金往來作出規(guī)范，本公司實(shí)際控制人葉仙玉先生作出如下承諾：“本人不利用星星科技的控股股東及實(shí)際控制人的地位直接或通過本人控制的其他企業(yè)以借款、代償債務(wù)、代墊款項(xiàng)或者其他方式占用星星科技資金。若因星星科技與本人控制的其他企業(yè)之間的資金往來致使星星科技遭受任何責(zé)任或處罰，或因此給星星科技造成任何損失的，均由本人承擔(dān)全部責(zé)任�！�

三、常見的幾種規(guī)避關(guān)聯(lián)交易的手法

（一）一些非正常的關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化形式
1.分解交易
為了規(guī)避關(guān)聯(lián)交易，人為地找一個(gè)過橋公司，擬上市公司將與關(guān)聯(lián)方之間的交易通過一個(gè)或幾個(gè)非關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)換為若干筆非關(guān)聯(lián)的業(yè)務(wù)。如公司將資產(chǎn)高價(jià)賣給非關(guān)聯(lián)方，再由關(guān)聯(lián)方協(xié)議用同樣的高價(jià)向非關(guān)聯(lián)方贖回或給與非關(guān)聯(lián)方補(bǔ)償。這樣的交易表面看是非關(guān)聯(lián)化，實(shí)際上為虛增利潤，是必須杜絕的。
這種方式由于簡單，可操作性強(qiáng)，現(xiàn)實(shí)中被頻繁使用。律師在盡職調(diào)查時(shí)應(yīng)當(dāng)注意。
2.隱匿關(guān)聯(lián)關(guān)系
有的公司在重組過程中，將交易時(shí)機(jī)選擇在成為關(guān)聯(lián)方之前，與關(guān)聯(lián)方發(fā)生現(xiàn)時(shí)非關(guān)聯(lián)方交易，按非公允價(jià)格交易；交易事項(xiàng)完成后才正式加盟成為關(guān)聯(lián)方。因?yàn)榻灰讜r(shí)還不是法律意義上的關(guān)聯(lián)方，可以名正方言順地避開對于關(guān)聯(lián)方交易的監(jiān)管。也可以通過多重參股間接控制上市公司，使兩者關(guān)系非關(guān)聯(lián)化。
個(gè)人認(rèn)為，這種隱匿的關(guān)聯(lián)關(guān)系安排不一定都會產(chǎn)生損害發(fā)行人利益的風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)該在個(gè)案中理性分析。通過審查交易各方權(quán)利義務(wù)安排、資產(chǎn)歸屬等判斷該交易是否損害發(fā)行人利益或存在損害風(fēng)險(xiǎn)，不留下將來利益輸送的管道。
3.解除關(guān)聯(lián)關(guān)系
關(guān)聯(lián)企業(yè)中的一方利用轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)或中止受讓相關(guān)股份等方式，使其之間達(dá)不到關(guān)聯(lián)方認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)，將關(guān)聯(lián)方關(guān)系轉(zhuǎn)為非關(guān)聯(lián)關(guān)系，相應(yīng)交易不再屬于關(guān)聯(lián)交易，此后發(fā)生的交易便視為一般業(yè)務(wù)進(jìn)行處理。按實(shí)質(zhì)上屬于法律上放棄關(guān)聯(lián)方，但行政命令上存在關(guān)鍵管理人或形式上看不再是關(guān)聯(lián)方，但仍具有一定實(shí)質(zhì)意義的關(guān)聯(lián)。在以后一段時(shí)間內(nèi)仍能對相互間的交易發(fā)揮影響，需要時(shí)雙方可能再次恢復(fù)關(guān)聯(lián)關(guān)系。
這種實(shí)質(zhì)上的關(guān)聯(lián)實(shí)際上很難查清楚，因而很多時(shí)候律師的工作仍然要依賴企業(yè)的坦白意愿。在無法核實(shí)或者拿不準(zhǔn)的情況下，一方面要求企業(yè)建立完善的內(nèi)控及關(guān)聯(lián)交易、對外擔(dān)保管理制度，另一方面可以要求發(fā)行人及其實(shí)際控制人、高管出具承諾。
4.隱蔽的非關(guān)聯(lián)方利益輸送
由于擬上市企業(yè)對于重大關(guān)聯(lián)交易負(fù)有詳細(xì)披露的義務(wù)，因此有企業(yè)開始進(jìn)行隱蔽的、灰色的非關(guān)聯(lián)方交易以規(guī)避披露義務(wù)，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)操縱利潤。此類較為隱蔽的利益輸送手法主要有：員工減薪、供應(yīng)商減價(jià)供應(yīng)、經(jīng)銷商加價(jià)提貨甚至囤貨，PE股東通過皮包公司為擬上市公司報(bào)銷費(fèi)用或虛增收入、地方政府通過減稅或增加補(bǔ)貼收入等形式。在實(shí)際操作中，企業(yè)會向員工和供應(yīng)商等關(guān)聯(lián)利益方做出承諾，即實(shí)現(xiàn)上市后進(jìn)行利益補(bǔ)償，然后雙方達(dá)成默契從而進(jìn)行隱蔽的利益輸送。

（二）關(guān)于非貨幣資產(chǎn)“公允價(jià)值”的認(rèn)定
律師在IPO實(shí)務(wù)中，交易價(jià)格是調(diào)查關(guān)聯(lián)交易最重要的考慮因素。該關(guān)聯(lián)交易是否公允、合理，是否損害發(fā)行人利益，都需要從交易價(jià)格方面衡量，而公允價(jià)值則是大部分交易資產(chǎn)的定價(jià)標(biāo)準(zhǔn)。尤其是非貨幣資產(chǎn)的公允價(jià)值，其確定受市場的影響，在不同的交易中會計(jì)操作也有不同。
非貨幣性資產(chǎn)公允價(jià)值的確定原則是：如果該資產(chǎn)存在活躍市場，則該資產(chǎn)的市場價(jià)值為其公允價(jià)值；如果該資產(chǎn)不能活躍市場，但與該資產(chǎn)類似的資產(chǎn)存在活躍市場，則該資產(chǎn)的公允價(jià)值應(yīng)比照相關(guān)類似資產(chǎn)的市價(jià)確定；如果該資產(chǎn)和與該資產(chǎn)類似的資產(chǎn)均不存在活躍市場，則該資產(chǎn)的公允價(jià)值可按其所能產(chǎn)生的未來現(xiàn)金流量以適當(dāng)?shù)恼郜F(xiàn)率貼現(xiàn)計(jì)算的現(xiàn)值確定。?
具體地說，公允價(jià)值可按以下方法確定：（1）有價(jià)證券，按現(xiàn)行市價(jià)確定；（2）非有價(jià)證券，應(yīng)根據(jù)同類企業(yè)類似證券的市盈率、股利率及其預(yù)期增長率等因素估計(jì)確定；（3）存貨，按其形態(tài)分別確定：產(chǎn)成品和商品，按其售價(jià)減去處置費(fèi)用和合理利潤后的余額確定；在產(chǎn)品，按其產(chǎn)成品的售價(jià)減去至完工時(shí)尚需發(fā)生的成本、處置費(fèi)用和合理利潤后的余額確定；原材料，按現(xiàn)行重置成本確定；（4）固定資產(chǎn)，區(qū)分不同情況確定：使用的固定資產(chǎn)，按現(xiàn)行重置成本確定；暫時(shí)使用的固定資產(chǎn)，按具有類似生產(chǎn)能力的固定資產(chǎn)的現(xiàn)行重量成本與可變現(xiàn)凈值二者孰低確定；為出售而持有的固定資產(chǎn)，按可變現(xiàn)凈值確定；（5）專利權(quán)、商標(biāo)等無形資產(chǎn)，按評估價(jià)值確定。