民法的精華

——民法原理最簡(jiǎn)之綱要

作者：鹿泉市人民法院黨組副書(shū)記、副院長(zhǎng) 張慶生  

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人類社會(huì)發(fā)展形成了縱橫兩大社會(huì)關(guān)系，人類社會(huì)發(fā)展史就是人類社會(huì)兩大關(guān)系發(fā)展史。所謂社會(huì)兩大關(guān)系，即：縱向 ——隸屬關(guān)系 ——領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)、命令與服從的關(guān)系；橫向——平等關(guān)系 —— 沒(méi)有領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)、命令與服從的關(guān)系。無(wú)論是縱向關(guān)系還是橫向關(guān)系，都是由財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系構(gòu)成的。

社會(huì)兩大關(guān)系中，縱向關(guān)系由公法調(diào)整；橫向關(guān)系由私法調(diào)整。這是因?yàn)�，人類社�?huì)生活確實(shí)存在著兩類性質(zhì)不同的法律關(guān)系，一類是法律地位平等的市場(chǎng)主體之間的關(guān)系，也就是在市場(chǎng)上平等主體之間的自由競(jìng)爭(zhēng)，靠市場(chǎng)無(wú)形的手來(lái)調(diào)整的法律關(guān)系，由私法調(diào)整。另一類是國(guó)家憑借公共權(quán)力對(duì)市場(chǎng)進(jìn)行干預(yù)的關(guān)系，也就是國(guó)家宏觀調(diào)控，克服市場(chǎng)自由競(jìng)爭(zhēng)缺陷，靠政府有形的手來(lái)調(diào)整的法律關(guān)系，由公法調(diào)整。由此決定了規(guī)范這兩類社會(huì)關(guān)系的法律性質(zhì)上的差異，所調(diào)整對(duì)象和范圍的不同，通行的原則也不相同。

公法調(diào)整著國(guó)家與社會(huì)和公民之間的縱向關(guān)系，涉及政治權(quán)力的配置；而私法調(diào)整著私人的、民間的橫向關(guān)系，涉及市場(chǎng)主體之間的平等自由競(jìng)爭(zhēng)。公法領(lǐng)域通行的原則是民主集中制原則、國(guó)家宏觀調(diào)控原則、權(quán)威與服從原則、少數(shù)服從多數(shù)原則、權(quán)力與權(quán)利雙向互控原則等，主要由憲法、行政法調(diào)整；而私法領(lǐng)域通行的原則是平等原則、競(jìng)爭(zhēng)原則、等價(jià)有償原則、誠(chéng)實(shí)信用原則和協(xié)商原則等，主要由民法和商法調(diào)整。世界各國(guó)現(xiàn)在立法趨勢(shì)民商法合一，我國(guó)就采用民商法合一的立法模式。

市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是一種以市場(chǎng)機(jī)制為基礎(chǔ)的主導(dǎo)的配置社會(huì)資源的經(jīng)濟(jì)運(yùn)行形態(tài)。市場(chǎng)機(jī)制是建立在供給與需求均衡狀態(tài)下的市場(chǎng)價(jià)格體系，市場(chǎng)價(jià)格是商品價(jià)值的貨幣表現(xiàn)。商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)達(dá)是建立市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的前提。只有商品經(jīng)濟(jì)的高度發(fā)達(dá)，才能建立市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行機(jī)制。

商品是用來(lái)交換的勞動(dòng)產(chǎn)品。商品交換，首先要有人帶著商品到市場(chǎng)上去 —— 人（主體）；其次，商品交易者對(duì)所交易的商品要擁有權(quán)利——物權(quán)（所有權(quán)）；再次，用什么形式交換商品——債權(quán)（契約）。這是商品經(jīng)濟(jì)固有的特征要求確立獨(dú)立的人格權(quán)（權(quán)利本位）、財(cái)產(chǎn)所有權(quán)、契約（合同）自由權(quán)三項(xiàng)基本權(quán)利制度，這也是任何歷史類型的商品交換所共同具有的法則。由此可見(jiàn)，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是商品經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行總體，這是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的性質(zhì)及其與商品經(jīng)濟(jì)內(nèi)在必然聯(lián)系的關(guān)系。

建立完善社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)就是要建立社會(huì)主義法治經(jīng)濟(jì)。這是因?yàn)椋�市�?chǎng)經(jīng)濟(jì)與高度集中的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)不同，表現(xiàn)在:計(jì)劃經(jīng)濟(jì)中生產(chǎn)、流通、分配和消費(fèi)各環(huán)節(jié)之間基本上是靠計(jì)劃指令聯(lián)結(jié)起來(lái)的，而市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中則是靠自主的市場(chǎng)主體之間的契約聯(lián)結(jié)在一起的。為了保證這些契約（合同）的公正和得到遵守，就需要有完備的法律規(guī)范和保障。

憲法作為一國(guó)根本大法，規(guī)定國(guó)家的政體（政權(quán)組織形式）和國(guó)體（國(guó)家性質(zhì)）制度，主要解決政權(quán)問(wèn)題。民法作為一國(guó)基本法，規(guī)定財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系制度，主要解決經(jīng)濟(jì)制度問(wèn)題。刑法作為一國(guó)基本法，則主要是保護(hù)統(tǒng)治者的政權(quán)問(wèn)題，規(guī)定犯罪與刑罰制度。其他一切法律都是依此而派生出來(lái)的。

恩格斯說(shuō)：“民法不過(guò)是所有權(quán)發(fā)展的一定階段，即生產(chǎn)發(fā)展的一定階段的表現(xiàn)”。是“將經(jīng)濟(jì)關(guān)系直接翻譯為法律原則”。民法是調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總和。它包括法人制度、代理、物權(quán)、債權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、親權(quán)、繼承權(quán)、侵權(quán)行為等法律規(guī)范，其任務(wù)是確認(rèn)市場(chǎng)主體資格、規(guī)定市場(chǎng)主體的權(quán)利、義務(wù)和行為規(guī)則。

民法淵源流長(zhǎng)，博大精深，理論體系龐大，內(nèi)容異常繁多豐富，其主要原理可簡(jiǎn)要概括、總結(jié)、歸納如下：

一、一個(gè)中心：商品經(jīng)濟(jì)（市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)）這個(gè)中心。

民法是隨著商品生產(chǎn)和商品交換關(guān)系的出現(xiàn)而產(chǎn)生的。從民法與商品經(jīng)濟(jì)的關(guān)系看，先有商品（市場(chǎng)）經(jīng)濟(jì)的商品生產(chǎn)和商品交換的存在，然后才有調(diào)整這種商品生產(chǎn)和交換關(guān)系的民法。正如恩格斯所說(shuō)：“民法準(zhǔn)則只是以法律的形式表現(xiàn)了社會(huì)的經(jīng)濟(jì)生活條件”�！叭绻�說(shuō)國(guó)家和公法是由經(jīng)濟(jì)關(guān)系決定的，那么不言而喻，私法也是這樣，因?yàn)樗椒ū举|(zhì)上只是確認(rèn)單個(gè)人之間的現(xiàn)存的、在一定情況下是正常的經(jīng)濟(jì)關(guān)系”。民法是“將經(jīng)濟(jì)關(guān)系直接翻譯為法律原則”。由此可見(jiàn)，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是民法賴以存在的內(nèi)容和基礎(chǔ)，民法則是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的法律表現(xiàn)形式。民法同市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的這種內(nèi)在的、必然的聯(lián)系，具體表現(xiàn)在兩個(gè)方面：一是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)通過(guò)民法的途徑，獲得法原則的確認(rèn)和保障，從而為經(jīng)濟(jì)自身的發(fā)展開(kāi)辟道路；二是民法為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)所決定，并為之服務(wù)。正是民法同市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的這種內(nèi)在聯(lián)系，決定了民法同市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是一對(duì)孿生兄弟，二者密切相連，形影相伴。

二、二根神經(jīng)：民事權(quán)利能力和民事行為能力。

公民(自然人)的民事權(quán)利能力是公民享受民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的能力，而公民的民事行為能力則是公民能以自己的行為獨(dú)立地去實(shí)現(xiàn)民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的能力。公民的民事權(quán)利能力始于出生、終于死亡，而公民的民事行為能力卻不是一切公民都具有，也不是人一出生就具有的。公民具有民事權(quán)利能力并不一定具有民事行為能力。如未成年人和精神病人，就是無(wú)行為能力或限制行為能力人。法律規(guī)定只能由他們的代理人代為進(jìn)行民事活動(dòng)方能有效。

民事權(quán)利能力——人——享有權(quán)利之范圍——發(fā)展社會(huì)生產(chǎn)力。

民事行為能力——人——享有意思自治之基礎(chǔ)——保障交易安全。

民事權(quán)利能力要想變成具體權(quán)利，大部分需要民事行為能力基礎(chǔ)這個(gè)杠桿來(lái)進(jìn)行。民法強(qiáng)調(diào)意思自治，主體自主地參與社會(huì)，強(qiáng)調(diào)責(zé)任自負(fù)。這是民法精粹所在。

我國(guó)幾千年的歷史是意思他治，現(xiàn)在社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)強(qiáng)調(diào)意思自治，這是中國(guó)傳統(tǒng)文化思想理念、思維方式和價(jià)值觀念等最根本之變革，意義深遠(yuǎn)，影響巨大。

三、三個(gè)關(guān)鍵：人、物、債。

1、人：法律關(guān)系的主體。包括自然人和法人。

自然人：基于自然規(guī)律而誕生的人。

法人：基于法律規(guī)定而誕生的人。

傳統(tǒng)民法法人分為：公法人和私法人。其中私法人包括：

（1）、 社團(tuán)法人：先有社員，后有社會(huì)投資。典型的代表就是公司。又分為營(yíng)利性社團(tuán)法人和公益性社團(tuán)法人兩種。

（2）、 財(cái)團(tuán)法人：先有財(cái)產(chǎn)，后有管理財(cái)產(chǎn)的人。如諾貝爾獎(jiǎng)基金會(huì)。社團(tuán)法人最為重要的是公司。

法人是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。

法人設(shè)立的條件：（1）依法成立。（2）有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)（獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)）。（3）有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所。（4）能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

2、物：法律關(guān)系的客體。是現(xiàn)實(shí)存在的、能夠被民事主體所支配和利用，具有一定的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，可以構(gòu)成人們財(cái)產(chǎn)的一部分的物質(zhì)財(cái)富。

物權(quán)包括自物權(quán)和他物權(quán)。

自物權(quán)（所有權(quán)）是指所有人依法對(duì)自己的財(cái)產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權(quán)力。歸屬性功能、支配性功能。

他物權(quán)包括用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。其中：

用益物權(quán)是指對(duì)他人所有的物，在一定范圍內(nèi)進(jìn)行使用、收益的物權(quán)。

а、傳統(tǒng)民法上的用益物權(quán)包括：（地上權(quán)、地役權(quán)、永佃權(quán)、典權(quán)、用益權(quán)、使用權(quán)。）ь、我國(guó)現(xiàn)行法上主要的用益物權(quán)包括：（國(guó)有地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)、農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)、采礦權(quán)。）

擔(dān)保物權(quán)是以確保債務(wù)履行為目的，在債務(wù)人或第三人所有或經(jīng)營(yíng)管理的特定財(cái)產(chǎn)上設(shè)定的一種物權(quán)。包括抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)、留置權(quán)。

物權(quán)是指直接支配一定的物，并享有利益的權(quán)利。物權(quán)分為自物權(quán)和他物權(quán)兩大類，自物權(quán)即所有權(quán)，是對(duì)自己的財(cái)產(chǎn)享有占有、使用、收益、處分的權(quán)利。因而所有權(quán)是權(quán)利最充分、最完整的一種物權(quán)。他物權(quán)即非財(cái)產(chǎn)所有人在他人財(cái)產(chǎn)上設(shè)定某項(xiàng)權(quán)利的物權(quán)。這種權(quán)利一方面有物權(quán)的一般性質(zhì)，權(quán)利人可以對(duì)抗任何不特定的相對(duì)人；另一方面又不象所有權(quán)那樣具有四項(xiàng)完整的權(quán)能。他物權(quán)又分為用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)兩種。用益物權(quán)是在他人的財(cái)物上設(shè)定的以使用、收益為目的權(quán)利；擔(dān)保物權(quán)是以確保債的履行為目的的物權(quán)。

物權(quán)法理論上關(guān)于物的重要分類在：①動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)。主要意義在于物權(quán)變動(dòng)的法定要件不同動(dòng)產(chǎn)以交付，不動(dòng)產(chǎn)以登記。②特定物與種類物。特定物包括兩種：一是世界上獨(dú)一無(wú)二的物，如著名畫(huà)家一幅名畫(huà)。二是經(jīng)特定化行為而特定化了的種類物。如美國(guó)總統(tǒng)尼克松夫人用過(guò)的絲巾。二者區(qū)分的意義在于：在債的履行中，若標(biāo)的物為種類物，在履行前若發(fā)生標(biāo)的物的毀損滅失,債務(wù)人不可免除繼續(xù)履行之責(zé)任;若為特定物則可免除繼續(xù)履行之責(zé)任,即可以承擔(dān)其它違約責(zé)任代替實(shí)際履行。③可分物與不可分物。意義在于共有財(cái)產(chǎn)的分割方法不同：后者不能用實(shí)物分割方式，只能用變價(jià)分割或折價(jià)分割方式。④主物與從物。⑤原物與孳息。孳息指因物或權(quán)益而生的收益。包括：天然孳息、法定孳息。確定原物與孳息的法律意義在于：若無(wú)相反約定，孳息收取權(quán)（所有權(quán)）歸原物所有人。

3、債：按照合同的約定或者依照法律規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。享有權(quán)利的人是債權(quán)人，負(fù)有義務(wù)的人是債務(wù)人。

債分為約定之債和法定之債，法定之債又包括：不當(dāng)?shù)美�之債、無(wú)因管理之債、侵權(quán)行為之債。

債權(quán)與物權(quán)法律特征之比較：

債權(quán)法律特征包括：1、對(duì)人權(quán)；2、請(qǐng)求權(quán)（相對(duì)權(quán)）； 3、客體：物、行為、智力成果；； 4、可以依照約定或法定原因產(chǎn)生； 5、不具有排它性（一物可設(shè)幾個(gè)債權(quán)）；6、不具有優(yōu)先權(quán)。

自物權(quán)（所有權(quán)）法律特征包括：l、對(duì)世權(quán)； 2、支配權(quán)（絕對(duì)權(quán)）； 3、客體：物； 4、法定原因發(fā)生； 5、具有排它性（一物一權(quán)主義）；6、具有優(yōu)先權(quán)。

物權(quán)與債權(quán)發(fā)生競(jìng)合，以物權(quán)產(chǎn)生的優(yōu)先權(quán)在先。所有權(quán)強(qiáng)調(diào)占有，債權(quán)強(qiáng)調(diào)增值，使物產(chǎn)生效益。債權(quán)發(fā)達(dá)，商品經(jīng)濟(jì)就發(fā)達(dá)。中華人民共和國(guó)《民法通則》、《公司法》、《合同法》有關(guān)代理制度、法人治理結(jié)構(gòu)的規(guī)定就是明顯的佐征。

四、四個(gè)重點(diǎn)：主體、權(quán)利、行為、責(zé)任

1、主體：市場(chǎng)主體包括自然人、法人。個(gè)體工商戶、個(gè)體業(yè)主、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶、個(gè)人合伙屬于特殊的自然人主體。國(guó)家一般不作為市場(chǎng)主體進(jìn)入市場(chǎng)參與競(jìng)爭(zhēng)，但國(guó)家支配著財(cái)產(chǎn)，需要消費(fèi)支出和公共投資。特殊情況下國(guó)家也可以作為民事法律關(guān)系的特殊主體進(jìn)入市場(chǎng)。如國(guó)家發(fā)行國(guó)債、接受無(wú)主財(cái)產(chǎn)、對(duì)外貿(mào)易等。在這些活動(dòng)中，國(guó)家處于民事主體的地位。因此，市場(chǎng)有兩個(gè)半主體：自然人（公民）、法人和國(guó)家。

法人主體一般表現(xiàn)為公司制。國(guó)家借鑒外國(guó)成功經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合我國(guó)實(shí)際，全國(guó)人大常委會(huì)已經(jīng)制定規(guī)范市場(chǎng)主體的法律有：公司法、合伙企業(yè)法、獨(dú)資企業(yè)法、合作社法。

2、權(quán)利：權(quán)利性規(guī)范既不要求作出某種行為，也不禁止作出某種行為的法律規(guī)范，就是說(shuō)，它是授予自然人、法人可以作出某種行為的權(quán)利。

民法精神：靠自己的努力和奮斗，去追求美好幸福生活，世上沒(méi)有救世主。這與馬克思主義精神完全一致。

尊重人的權(quán)利就是尊重人的創(chuàng)造性，整個(gè)國(guó)家、社會(huì)、民族的發(fā)展在于創(chuàng)造，不在于報(bào)酬。

中國(guó)革命的根本問(wèn)題是政權(quán)問(wèn)題，中國(guó)革命的核心問(wèn)題是所有權(quán)問(wèn)題。

民事權(quán)利包括人身權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利。具體內(nèi)容為：

（1）人身權(quán)利包括人格權(quán)利和身份權(quán)利。其中人格權(quán)利包括1、身體健康權(quán)； 2、生命權(quán)；3、姓名權(quán)； 4、名譽(yù)權(quán) ；5、肖像權(quán)；6、自由權(quán)（身體自由、居住自由、婚姻自由）。身份權(quán)利包括配偶權(quán)、親權(quán)、監(jiān)護(hù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)。

（2）財(cái)產(chǎn)權(quán)利包括物權(quán)、債權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)和繼承權(quán)。其中：

物權(quán)包括自物權(quán)和他物權(quán)。

債權(quán)包括約定之債（契約合同之債）和法定之債（不當(dāng)?shù)美�之債、無(wú)因管理之債、侵權(quán)行為之債、締約過(guò)失之債等）。

知識(shí)產(chǎn)權(quán)包括著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、 技術(shù)秘密權(quán) （非專利技術(shù)）、商號(hào)權(quán)（商譽(yù)權(quán)）。

繼承權(quán)包括法定繼承和遺矚繼承兩類。

財(cái)產(chǎn)所有權(quán)是法律精神所在。社會(huì)存在根本上是財(cái)產(chǎn)問(wèn)題。現(xiàn)代物權(quán)法基本思想：從歸屬到利用。財(cái)產(chǎn)所有者不一定有經(jīng)營(yíng)能力，有經(jīng)營(yíng)能力者不一定有財(cái)產(chǎn)。如何使財(cái)產(chǎn)保值增值，擁有更多的財(cái)富，因此就產(chǎn)生了從歸屬到利用的轉(zhuǎn)變。這種轉(zhuǎn)變就產(chǎn)生了代理制度。這就是《公司法》規(guī)定為什么股東大會(huì)選舉董事長(zhǎng)（法人代表），董事會(huì)聘用經(jīng)理（經(jīng)營(yíng)管理者）的原因和秘密所在。

3、行為：法律行為是當(dāng)事人的自覺(jué)意志而作出的、能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的事實(shí)合法行為。就是說(shuō)，它是能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的人的活動(dòng)，即行為，包括作為和不作為。

行為——人的有意識(shí)的活動(dòng)�？煞譃椋�1、合法行為；2、表意行為（民事行為）違法行為；3、非表意行為（事實(shí)行為）。

合法行為——民事法律行為。包括生產(chǎn)、無(wú)因管理、遺失物拾得。

合法行為可以有代理，包括法定代理、指定代理、委托代理。

違法行為——無(wú)效民事法律行為。包括欺詐、脅迫、乘人之危。

事實(shí)行為——包括合法行為、違法行為（侵權(quán)行為）、不當(dāng)行為（不當(dāng)?shù)美�）�?/DIV>