作者：徐愛國

“殺了你，還是閹了你？”

　　事件發(fā)生在1975年美國的北卡羅萊納州。本案原告是一位31歲的男子，他與被告的女兒一起同居、酗酒和吸大麻。被告的女兒是一個17歲的中學(xué)生。經(jīng)過長期的準(zhǔn)備，被告于那年的4月2日終于將原告騙到了該州某縣的郊外。確定了原告的身份后，被告掏出手槍對著原告的眼睛咆哮：“你小子終于出來了�！彼膫�面戴滑雪罩、手持警棍的男人從后面沖向了原告，將原告打成半休克狀態(tài)。他們將原告銬在農(nóng)用機(jī)械上，繼續(xù)用警棍打他。被告揮舞著一把刀，剪掉原告的頭發(fā)，威脅著要將原告閹割掉。在4到5輪的抽打間隙，當(dāng)著原告的面，被告和打手們商量要用投票的方式?jīng)Q定：是將原告殺死，還是把他閹割掉？大約兩個小時后，他們達(dá)成了一致的意見，并停止抽打原告。被告告訴原告：回家，從家里的墻上拔掉電話，收拾好自己的衣服，離開北卡羅萊納州；否則就殺死他。原告獲釋。
　　原告于1978年3月31日提起了訴訟，指控被告的行為造成了他精神的痛苦。他說，由于被告的行為，他遭受了“嚴(yán)重的和永久的心理和感情之創(chuàng)傷，他的神經(jīng)和神經(jīng)系統(tǒng)也遭到了實際的損害”。他說他不能夠入睡，總擔(dān)心被殺，慢性腹瀉和牙齦不適，不能夠有效地工作，每個月都損失1000美元的收入。原告沒有提起毆打和威脅的訴訟，因為這兩種訴訟的訴訟時效是1年。當(dāng)原告提出訴訟的時候，與案件發(fā)生的時間已相去近3年。鑒于精神賠償訴訟的時效是3年，原告因此提起精神損害的訴訟請求。初審法院和上訴審法院作出有利于被告的判決，原告上訴到了北卡羅萊納州最高法院。
　　易克休姆大法官認(rèn)為，本案件是基于毆打和威脅的精神損害案件。他認(rèn)為，在北卡羅萊納州，毆打和威脅遵循普通法的原則。威脅是指對一個人作出暴力的表示但是并不打他，而毆打是指將這種威脅付諸于打擊的行動。毆打訴訟所保護(hù)的利益是：未得到允許，身體不受暴力故意侵犯的自由；威脅訴訟所保護(hù)的利益是：免受傷害或者攻擊之恐懼的自由。法官說，對于毆打和威脅，北卡羅萊納州和美國侵權(quán)行為法重述的解釋是一致的。在威脅的侵權(quán)行為方面，要使一個人承擔(dān)威脅的侵權(quán)行為責(zé)任，就要求他使另外一個人處于“即刻”被打的恐懼之中。言辭本身不足以構(gòu)成威脅，只有伴隨有其他行為或者條件、使他人有理由感到受傷害或者攻擊恐懼的時候，言辭者才承擔(dān)威脅的責(zé)任。法官進(jìn)一步援引法律重述的解釋說，“僅僅有言辭不構(gòu)成威脅，必須要有公開的行為”。威脅可能導(dǎo)致精神的傷害，但是這里的利益發(fā)生了變化，精神賠償訴訟所保護(hù)的利益是免受感情痛苦的自由。比如，A是一個果斷而且做事不計后果的人，他在一個漆黑的夜晚威脅將B扔到偏僻的半道上，那么A對B不承擔(dān)威脅的責(zé)任，而應(yīng)該因其粗暴和輕率的行為承擔(dān)精神損害的責(zé)任。法官還引用了侵權(quán)行為法教授普洛塞的看法，得出的結(jié)論是：被告將來如何如何的恫嚇，不產(chǎn)生威脅的侵權(quán)行為責(zé)任，而是故意導(dǎo)致他人的精神創(chuàng)傷。
　　大法官回到本案件的事實，他說，毆擊原告的身體和剪掉他的頭發(fā)，構(gòu)成毆打的侵權(quán)行為；恫嚇閹割和殺掉，結(jié)果使原告感到即刻受傷害和攻擊的恐懼，這構(gòu)成威脅的侵權(quán)行為。但是，因為成文法規(guī)定了這兩種侵權(quán)行為訴訟的時限為一年，所以原告受到的身體和心理傷害將得不到補(bǔ)償。另外一個方面，被告威脅原告，讓他回家，從家里的墻上拔掉電話，收拾好自己的衣服，離開該州，否則就殺死他。法官說，這是一種對將來的威脅，而不是一種即刻的威脅。這種威脅不再屬于對人身不法侵害的恫嚇，而是導(dǎo)致他人精神傷害的威脅。而這種威脅是可以提起訴訟的，這是一種故意導(dǎo)致他人精神創(chuàng)傷的訴訟。
　　最后，大法官部分維持、部分修改了下級法院的裁定。大法官認(rèn)為下級法院的錯誤是：認(rèn)定被告的威脅不是即刻的威脅，從而不構(gòu)成對人身不法侵害。他認(rèn)為，對這一點要予以修改并發(fā)回重審，原告可以提起精神賠償?shù)脑V訟。
　　本文開篇選取了這個案件，原因很多，其一，趣味性，其二，法律與道德的沖突，其三，這類案件規(guī)則的全面性。
　　本文的著眼點是國外的真實的侵權(quán)案件，選擇侵權(quán)案件的目的是為了本文的趣味性。一個侵權(quán)案件也許就是一個完整的、復(fù)雜的、激動人心的或者緊張的“法律故事”，在這一點上，法律的其他部門無法與之爭艷。這種侵權(quán)的“故事”與我們?nèi)粘Ｉ�活相關(guān)，這種“故事”經(jīng)過法官的認(rèn)定、解釋和判決，就與法律聯(lián)系了起來。法律是專家游弋的領(lǐng)地，法官區(qū)別于大眾的地方，就在于他們這類人充滿了“法律的智慧”。從日常生活中去發(fā)現(xiàn)智慧的閃光從而感受到一種美感，這也許是人區(qū)別于動物的地方之一。
　　就這個案件而言，一個生活方式偏離了正統(tǒng)道德軌道的年輕人，做了一件正直人們所不認(rèn)可的事，也就是他酗酒、抽大麻和毒害青少年，他因此受到了懲罰：被打、被威脅和失去了某種程度上的自由，最后留下了心理的創(chuàng)傷。這種人是應(yīng)該受到譴責(zé)還是應(yīng)該受到同情，估計幾句話也說不清楚。按照普通的心理和情感，他活該，經(jīng)常掛在嘴邊的“失道寡助”和“惡有惡報”名言也許就是我們的第一反應(yīng)。這也許是本案第一審和第二審法院不在法律上支持他的社會心理理由。但是，世事不那么簡單，因為道德敗壞的人畢竟還是一個人，畢竟還是我們的一個同類，道德歸道德、法律歸法律，這也是西方法律的一種精神�！皦娜恕钡臋�(quán)利應(yīng)該得到相應(yīng)的保護(hù)，現(xiàn)在也被認(rèn)為是人類進(jìn)化的一種記號。也正是在這個意義上，州最高法院給了他必要的公道，為他討回他應(yīng)得的權(quán)利開辟了道路。
　　在我們國家，這類案件統(tǒng)稱為侵犯人身權(quán)的案件，也就是說，被告?zhèn)�害了原告的人身�?quán)利，原告身體受到了傷害，精神受到了威脅，心理受到了創(chuàng)傷。英美國家法律的可贊之處就在于細(xì)末之處見功底，拿大話來說就是：那是個法治社會。在這個案件中，法官區(qū)分了三種對人身權(quán)的不法侵害：毆打、威脅和精神損害。三者的含義和三者之間的區(qū)別，法官已經(jīng)解釋得很清楚，如果你看了之后還不明白，那么最好的辦法是：回過頭去，再看一遍。

私有財產(chǎn)和公共權(quán)力的豁免

　　一個暴徒跑到你家緊閉大門負(fù)隅頑抗，警察要逮住這個小偷就必須破門而入。警察如果沖進(jìn)你家，就要損壞你的房屋、侵犯你的財產(chǎn)權(quán)，警察為了不侵犯你的財產(chǎn)放縱小偷，又會導(dǎo)致社會不安。在這樣的情況下，你該怎么辦？下面這個案件講的就是這種事。明尼蘇達(dá)州明市警察局得到消息，說是有兩個犯罪嫌疑人將在該市東北角某地出售偷來的毒品。晚上6點30分，警察到達(dá)該地點，不久犯罪嫌疑人帶著毒品出現(xiàn)。當(dāng)警察準(zhǔn)備出擊時，犯罪嫌疑人發(fā)現(xiàn)了警察。嫌疑人趨車以最快速度逃逸，警察在后窮追不舍。最后，嫌疑人棄車分頭步行逃竄，其中一個嫌疑人逃到了原告的家里，藏在他家的房間里。原告的孫女和她的男朋友跑出房子，并報告給警察。警察立即包圍了原告的房子，同時呼叫警察局緊急應(yīng)急小組，請求支援。當(dāng)時是晚上7點。緊急應(yīng)急小組由受過專門訓(xùn)練的人員構(gòu)成，通常的任務(wù)就是對付那些負(fù)隅頑抗的犯罪嫌疑人、綁架者或者極度危險的犯罪人。在雙方僵持階段，警察一直用高音喇叭和電話與該嫌疑人取得聯(lián)系。但是直到晚上10點，警察沒有得到嫌疑人任何的回應(yīng)。這時，警察開始按照通常的工作程序采取下一步行動。首先，警察向房子里投放催淚彈，至少25枚，想把嫌疑人逼出房子。警察幾乎向每層的房間投擲了催淚彈，幾乎損壞了房屋的所有窗戶。其次，警察向房子里投擲震動型手彈，企圖迷惑嫌疑人。最終，警察沖進(jìn)房間，將正準(zhǔn)備從窗戶爬出的嫌疑人抓獲。催淚彈和震動手彈將原告的房屋造成嚴(yán)重的損壞。
　　原告對警察局的上級明市市政府提起不法侵害的訴訟，其法律依據(jù)是明尼蘇達(dá)州憲法第１章第１３條。這條規(guī)定：沒有事先或者事后的合理補(bǔ)償，私人財產(chǎn)不得因為公共利益而被征用、損害或者毀損。而市政府認(rèn)為，警察的行動是一種實施警察權(quán)力的合法行為。一審法院判定原告敗訴，原告上訴。上訴法院維持一審的判決，其主要的依據(jù)是1966年佐治亞州上訴法院的一個先例。在這個先例中，警察局為了找到一個被害人的尸體而抽干了一個池塘里的水，因為警察的行為是警察權(quán)力的合理運用，按照佐治亞的憲法無需給池塘的主人任何補(bǔ)償。原告上訴到明尼蘇達(dá)州最高法院。
　　最高法院法官湯姆加諾維奇首先分析了明尼蘇達(dá)州憲法第１章第１３條，認(rèn)為該條的目的就是防止私有財產(chǎn)受到公共權(quán)力的侵犯，避免由個人來承擔(dān)應(yīng)該由全體大眾承擔(dān)的公共損失。他說，本案件的事實是清楚的，那就是警察在處理危險犯罪的過程中，向原告房子里投放了催淚彈和震動彈，毀壞了原告的財產(chǎn)。市政府要對原告承擔(dān)損害賠償責(zé)任，這是憲法該條宗旨的要求。法官認(rèn)為，上訴院過重的依賴了佐治亞州的那個先例。他認(rèn)為，那個先例的適用范圍僅僅局限于在“促進(jìn)公共利益”方面對財產(chǎn)的實際干涉。而且，本州法院從來都不認(rèn)為警察實施公共權(quán)力的行為能夠違背憲法的權(quán)利。然后，法官從學(xué)理上分析了“公共權(quán)力必要性”的理論。他引用侵權(quán)行為法重述第196條，這一條說：如果行為人合理地相信他是為了防止一個對于大眾的即刻危險，他就有權(quán)利進(jìn)入到他人的土地。他認(rèn)為著名的普洛塞教授意識到了這個理論潛在的矛盾，而教授認(rèn)為給予補(bǔ)償?shù)臋?quán)利要求通常被否定。法官總結(jié)說，按照公共權(quán)力必要性的理論，本案的原告將得不到補(bǔ)償。但是，法官明確表示，“我們不同意這種理論”。他說，我們相信另外一種更好的規(guī)則，因為我們不能夠讓無辜的第三人因為公共權(quán)力的應(yīng)用而受到損害和得不到賠償。這種考慮的中心便是基本的公正和正義的觀念。在最基本的層面上，本案的問題是：讓一個個人承擔(dān)應(yīng)該由全體公眾來承擔(dān)的損失，這是否公平？如果讓他個人來承擔(dān)，這將會損害我們法律制度內(nèi)在的正義原則。因此，警察個人因其職務(wù)行為可以不承擔(dān)賠償責(zé)任，但是市政府應(yīng)該對原告的損失予以補(bǔ)償。
　　最后的結(jié)論是：修改下級法院的判決，將此案發(fā)回重審。
　　私有財產(chǎn)神圣不可侵犯，是西方18世紀(jì)的一個政治口號，當(dāng)資本主義制度建立起來之后，這個口號變成了西方國家的一項憲法原則。這個法律原則的含義是講，每個人生來就享有一系列作為人的權(quán)利，其中包括生命、自由和財產(chǎn)。美國的《獨立宣言》明確地喊出了這個口號，法國的《人權(quán)宣言》也確立了這些原則。其后，西方各國的民事制度或者財產(chǎn)法制度都將這個原則具體化。私有財產(chǎn)權(quán)應(yīng)該得到保護(hù)成為法律的一項基本原則，也成為西方政治和法律的一個基石。法律發(fā)展到了20世紀(jì)之后，新的問題開始出現(xiàn)，原有的法律與新的社會情況發(fā)生了沖突。如果說19世紀(jì)西方國家法律是以個人主義為中心的話，那么20世紀(jì)的法律則在保護(hù)個人利益的同時，還要兼顧社會公共的利益。這樣私有財產(chǎn)神圣不可侵犯與為了社會利益必須犧牲個人利益之間就發(fā)生了沖突。上面這個案件的沖突，就是這樣一種狀況的具體體現(xiàn)。原告的法律理由就是憲法規(guī)定的私有財產(chǎn)權(quán)，被告依據(jù)的是公共利益理論。本案展現(xiàn)的法律沖突就是“私有財產(chǎn)不可侵犯”與“為了公共利益犧牲個人利益”之間的沖突。應(yīng)該說，兩者都有法律的依據(jù)，一個是州憲法，一個是先例。
　　在這個案件中，法官還是采取了傳統(tǒng)的理論，即使是為了公共的利益，也不允許公共權(quán)力機(jī)關(guān)侵犯個人的財產(chǎn)，如果公共權(quán)力的應(yīng)用侵犯了私人的財產(chǎn)，那么政府應(yīng)該給予充分的補(bǔ)償。最后，法官將這個原則上升到公平正義的高度。此案發(fā)生于20世紀(jì)90年代初，法官在判決書中如此直接求諸抽象的公平正義，這實在是難得。從中既可推測出法官保守自由主義傾向，也可以說西方法律傳統(tǒng)在法官內(nèi)心中崇高的地位。
　　應(yīng)該說，中國社會缺少這種個人主義以及與之相連的法律的精神。在古代社會，我們以家族和皇權(quán)為本位，新中國，我們的口號是集體的利益高于個人的利益，比喻的說法是大河無水小河干，就是沒有個人利益優(yōu)先的精神。中國的歷史上也沒有出現(xiàn)過個人主義的思想家，也沒有充分保護(hù)個人財產(chǎn)的法律制度。在清朝末年西方法律開始滲透到中國的時候，政治法律家們和法學(xué)家們曾經(jīng)對這些問題產(chǎn)生過激烈的爭論。但是，在幾次爭論中，也沒有一個人提出過私有財產(chǎn)不可侵犯的口號。只是在楊度的理論中，似乎存在著反對封建家族本位，提倡個人本位的影子。即使如此，楊度也沒有使用個人主義這個詞，而是用“國家本位”這個詞。這場爭論延續(xù)近100年，100年后的今天，我們還在討論這個問題：私有財產(chǎn)權(quán)是不是應(yīng)該寫進(jìn)憲法？因為沒有憲法的依據(jù)，在現(xiàn)實的法律活動中，嚴(yán)重侵犯個人財產(chǎn)權(quán)利的事件大量存在。一個國家沒有保護(hù)私有財產(chǎn)這條法律，我們很難說它是一個嚴(yán)格意義的市場經(jīng)濟(jì)的國家。