立法總是落后于生活實(shí)踐的,行政訴訟受案范圍中對(duì)于“行政行為”的規(guī)定已不能滿足日益發(fā)展的行政管理實(shí)踐需要。但是,對(duì)于行政訴訟受案范圍中“行政行為”的界定也不能無限地?cái)U(kuò)大,否則不僅有損業(yè)已形成的立法權(quán)威,也會(huì)造成司法實(shí)踐中司法裁量權(quán)的濫用,造成各地法律適用的不一致?紤]到現(xiàn)有的憲政體制和行政訴訟制度現(xiàn)狀,具體來講,行政訴訟受案范圍中的“行政行為”具有以下幾方面的含義:
一、是行政行為,而非民事行為和假行政行為
行政機(jī)關(guān)在我國(guó)屬于機(jī)關(guān)法人的范疇,當(dāng)其以民事主體的身份參與經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中去,比如購買辦公用品、建設(shè)辦公大樓等,與相對(duì)方發(fā)生爭(zhēng)議,此時(shí)這種爭(zhēng)議屬于民事爭(zhēng)議的范疇,只能通過協(xié)商或者民事訴訟的途徑進(jìn)行解決,而不能提起行政訴訟,因?yàn)樵谶@樣的法律關(guān)系中行政機(jī)關(guān)只是作為一個(gè)普通的民事主體作出意思表示,沒有行使行政職權(quán)的痕跡存在。假行政行為又稱假象行政行為或行政行為的不存在。葉必豐教授認(rèn)為,假行政行為是指不具備行政行為的成立要件,但具有行政行為某些類似特征的非行政行為。并進(jìn)一步根據(jù)行政行為的四個(gè)成立要件,將假行政行為分為四種:不具備行政權(quán)能的行為;沒有運(yùn)用行政權(quán)的行為;不存在行政法律效果的行為和不存在表示行為的主觀意志。 [1]假行政行為并非行政行為,僅具行政行為的表象而已,并不產(chǎn)生行政法上的效果,因此不能夠成為司法審查的對(duì)象。
二、是具體行政行為,而非抽象行政行為
《行政訴訟法》第2條規(guī)定:公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的,有權(quán)依照本法向人民法院提起訴訟。《行政訴訟法》第12條將行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機(jī)關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令排除在受案范圍之外。在我國(guó),抽象行政行為的審查在《立法法》中已經(jīng)做出了有關(guān)規(guī)定,不屬于人民法院的司法審查范圍。但是不排除隨著政治體制改革的深入將其納入受案范圍之列。
三、是外部行政行為,而非內(nèi)部行政行為
外部行政行為是指具有行政職權(quán)的機(jī)關(guān)或組織依照管理范圍對(duì)外作出的影響相對(duì)人權(quán)利的行為。內(nèi)部行政行為是指行政主體作出的對(duì)其內(nèi)部的行政事務(wù)管理實(shí)施的行政行為。由于內(nèi)部行政行為沒有影響到相對(duì)人的權(quán)益,故而無法納入行政訴訟的救濟(jì)范圍。但是,當(dāng)內(nèi)部行政行為轉(zhuǎn)化為具有外部的法律效果時(shí),能夠?qū)ο鄬?duì)人的權(quán)益產(chǎn)生實(shí)際的影響,此時(shí)就應(yīng)該能夠?qū)ζ溥M(jìn)行司法審查。
四、是具有公共職能屬性的行為
管制行政向給付行政和服務(wù)行政的發(fā)展,使得行政朝兩個(gè)方向發(fā)展:國(guó)家公共行政和社會(huì)公共行政。國(guó)家公共行政與社會(huì)公共行政的共同點(diǎn)在于它們都負(fù)擔(dān)了一項(xiàng)對(duì)個(gè)體權(quán)利產(chǎn)生影響,由國(guó)家進(jìn)行調(diào)整并保證實(shí)施的一項(xiàng)公共服務(wù)職能。行為主體是否承擔(dān)公共職能,或是否實(shí)施了具有公共行政性質(zhì)的活動(dòng),將成為判別主體能否成為被告的行為標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)于行為性質(zhì)的判斷,更容易甄別,而不至于將民事訴訟被告與行政訴訟被告混淆。
[1] 葉必豐:《假行政行為》,判例與研究,1998年第1期
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